Proroga trattenimento dello straniero: necessità della delega del Questore (Cass. pen. n. 35636/2025)

Principi di diritto (Massima)

In tema di trattenimento dello straniero ai sensi dell’art. 14 d.lgs. n. 286 del 1998, il decreto di proroga deve essere sottoscritto dal Questore o da un funzionario da questi espressamente delegato. Il giudice, in presenza di una specifica eccezione difensiva che contesti l’esistenza della delega, non può limitarsi a richiamare il principio di immedesimazione organica o la presunzione di legittimità dell’atto, ma deve disporre gli opportuni approfondimenti istruttori per verificare la sussistenza della delega stessa. L’inosservanza di tale onere determina l’annullamento del provvedimento impugnato, con conseguente declaratoria di inefficacia della proroga, atteso il decorso del termine di trattenimento.

Il Fatto

L’autorità amministrativa disponeva la proroga del trattenimento di uno straniero presso un centro di permanenza per il rimpatrio, ai sensi dell’art. 14 del d.lgs. n. 286 del 1998. Il decreto di proroga era sottoscritto da un funzionario della Questura, senza che fosse specificata la delega del Questore. Il difensore dello straniero eccepiva la nullità del decreto per difetto di sottoscrizione da parte dell’autorità competente, producendo elementi documentali a sostegno dell’assenza della delega. La Corte d’appello rigettava l’eccezione, ritenendo legittima la sottoscrizione da parte del funzionario anche in assenza di menzione della delega, in quanto il requisito della delega stessa non sarebbe previsto dalla legge. Avverso tale provvedimento il difensore proponeva ricorso per cassazione.

La Motivazione della Corte

La Corte di cassazione ha accolto il ricorso, annullando senza rinvio il provvedimento impugnato. Ha chiarito che il decreto di proroga del trattenimento, in quanto atto che incide sulla libertà personale, richiede la sottoscrizione del Questore o di un funzionario a ciò espressamente delegato. Il dato testuale dell’art. 14, comma 3, d.lgs. n. 286/1998 è inequivoco e non consente di sostituire tale requisito con il mero principio di immedesimazione organica, che non può supplire alla mancanza di una delega formale. La Corte ha rilevato che il giudice di merito aveva erroneamente applicato un orientamento giurisprudenziale riferito alla diversa ipotesi della mancata menzione della delega, mentre nel caso di specie la difesa aveva espressamente contestato l’inesistenza della delega stessa, fornendo elementi documentali a sostegno.

La Corte ha sottolineato che, in tale evenienza, il giudice non può limitarsi a richiamare la presunzione di legittimità dell’atto, ma deve attivare i propri poteri istruttori, anche acquisendo informazioni dall’Amministrazione, per verificare la sussistenza della delega. La parte che eccepisce la mancanza di delega ha l’onere di sollecitare il giudice ad acquisire le necessarie informazioni, ma l’Amministrazione non può esimersi dal fornire risposta. La mancata attivazione di tali poteri, a fronte di una specifica eccezione, rende la motivazione apparente e determina l’annullamento senza rinvio del provvedimento, con conseguente declaratoria di inefficacia della proroga, atteso il decorso del termine di trattenimento.

Implicazioni Pratiche

1. Tempestiva eccezione di nullità: il difensore deve eccepire la nullità del decreto di proroga per mancanza di delega del Questore già in sede di opposizione, producendo elementi documentali (o richiedendo l’acquisizione di informazioni) a sostegno dell’assenza della delega, al fine di ottenere un accertamento istruttorio; la mancata sollecitazione al giudice in tal senso preclude la possibilità di far valere il vizio in sede di legittimità.
2. Onere di sollecitazione istruttoria: la parte che eccepisce la mancanza di delega ha l’onere di sollecitare il giudice ad acquisire informazioni dall’Amministrazione, e non può limitarsi a una mera allegazione; l’Amministrazione è tenuta a rispondere, e il giudice, in caso di inerzia, deve comunque attivare i propri poteri istruttori per verificare la sussistenza della delega, non potendo limitarsi a richiamare la presunzione di legittimità dell’atto.
3. Insufficienza del principio di immedesimazione organica: la mera appartenenza del funzionario all’ufficio del Questore non è sufficiente a integrare la delega formale richiesta dalla legge; il difensore deve eccepire la nullità del decreto per difetto di sottoscrizione dell’autorità competente, richiamando il principio di interpretazione letterale della norma e la necessità di una prova documentale della delega, che non può essere presunta.

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