Esclusione dei comandati “Decreto Caivano” dalla mobilità: difetto di motivazione (TAR Lazio n. 16020 del 14.10.2026)

Principi di diritto (Massima)
La determinazione con cui l’amministrazione, nell’indire una procedura di mobilità ai sensi dell’art. 30, comma 2-bis, del D.Lgs. n. 165/2001, esclude una parte del personale in posizione di comando costituisce esercizio di un potere discrezionale che richiede una motivazione adeguata, con esplicitazione delle ragioni della restrizione della platea dei destinatari e dei criteri di individuazione della categoria ammessa. Tale difetto di motivazione non può essere sanato in giudizio mediante integrazione postuma, poiché non ricorre alcuna delle ipotesi eccezionali ammesse dalla giurisprudenza amministrativa: non si verte in attività vincolata, e l’integrazione proviene da una memoria difensiva e da elementi non emersi nel procedimento. La natura eccezionale e temporanea del comando e il regime del trattamento economico non distinguono il personale comandato ai sensi dell’art. 15, comma 6, del D.L. n. 123/2023 da quello in comando ordinario, essendo tali caratteri comuni anche a quest’ultimo. La quota del 15% delle facoltà assunzionali si calcola sulle risorse complessivamente programmate nell’esercizio, non sulle vacanze di una singola qualifica.

Il Fatto

L’Autorità resistente ha avviato, con delibera del 17 dicembre 2025, una procedura di mobilità per stabilizzare il personale non dirigenziale in comando presso di essa da almeno dodici mesi. Il provvedimento escludeva espressamente il personale comandato ai sensi dell’art. 15, comma 6, del D.L. n. 123/2023.

I ricorrenti, appartenenti ai ruoli di altra amministrazione e inquadrati presso l’Autorità in posizione di comando dal primo gennaio 2025, hanno impugnato la delibera deducendo la violazione dell’art. 30, comma 2-bis, del D.Lgs. n. 165/2001, la disparità di trattamento e il difetto assoluto di motivazione. Con motivi aggiunti hanno impugnato i provvedimenti di esclusione dalla procedura e gli atti di approvazione degli elenchi e di immissione in ruolo dei partecipanti.

La Motivazione della Corte

Il Tribunale disattende l’eccezione di difetto di legittimazione attiva: i ricorrenti, in possesso dei requisiti richiesti dall’art. 2 della delibera, sono titolari di una situazione giuridica soggettiva qualificata e differenziata.

Nel merito, il primo motivo è accolto per il radicale difetto di motivazione. La delibera si limita ad affermare che ogni iniziativa riguardo al personale comandato potrà formare oggetto di autonoma determinazione, senza chiarire le ragioni della scelta. La restrizione della platea dei destinatari è espressione di discrezionalità organizzativa e impone l’esplicitazione delle ragioni e dei criteri di individuazione della categoria ammessa.

Il collegio esclude che l’integrazione postuma operata dalla difesa erariale possa sanare il vizio. Non si tratta di attività vincolata e la memoria difensiva non proviene dall’amministrazione competente, né introduce elementi emersi nel procedimento.

Nel merito delle giustificazioni, il Tribunale ritiene non persuasiva la tesi della diversità strutturale del comando “Decreto Caivano”. Anche il comando ordinario è temporaneo ed eccezionale ai sensi dell’art. 57 del D.P.R. n. 3/1957, e la spesa resta a carico dell’amministrazione di provenienza in entrambe le fattispecie: la permanenza degli oneri economici non è elemento distintivo idoneo a differenziare l’accesso alla mobilità.

Il secondo motivo è respinto. Il 15% va applicato alle facoltà assunzionali complessivamente programmate nell’esercizio e non alle vacanze di una singola qualifica: i ricorrenti muovono da una erronea premessa fattuale. Infondata anche la censura sull’anzianità: i dodici mesi di servizio si possiedono alla scadenza del termine per la domanda, non alla data di indizione.

Il ricorso è accolto nei limiti della censura sul difetto di motivazione, con annullamento della delibera nella parte in cui esclude i comandati ai sensi dell’art. 15, comma 6. Spese compensate, con restituzione del contributo unificato.