Concessione demaniale marittima, principio del risultato e offerta del raggruppamento (TAR Toscana n. 570 del 17.05.2024)

Principi di diritto (Massima)
Nelle procedure di concessione demaniale marittima affidate ai sensi degli articoli 36 e 37 del Codice della Navigazione, l’estensione del Codice dei contratti pubblici è limitata agli articoli espressamente richiamati dalla lex specialis e ai principi di ordine generale, non alla disciplina di dettaglio. Il richiamo all’art. 48 del d.lgs. n. 50/2016 in funzione meramente ricognitiva dei soggetti ammessi non consente di applicare la sanzione espulsiva per la sottoscrizione dell’offerta da parte della sola mandataria, quando la provenienza congiunta dell’offerta dal raggruppamento sia certa. La valutazione di compatibilità camerale richiesta dal disciplinare attiene all’attività del concorrente, non all’iscrizione per la specifica attività oggetto di gara. Le esclusioni operano nei soli casi espressamente previsti e vanno interpretate, in chiave sostanzialistica, alla luce del principio del risultato.

Il Fatto

Il Comune di Follonica indice una procedura ad evidenza pubblica, ai sensi degli articoli 36 e 37 del Codice della Navigazione, per la concessione di una porzione di arenile destinata ad attività turistico-ricreative e a servizi complementari alla balneazione. Presentano domanda sette concorrenti, tra cui la cooperativa ricorrente e un raggruppamento temporaneo di imprese.

All’esito della gara risulta primo classificato il raggruppamento. Con determinazione dirigenziale n. 609 del 21 giugno 2023 la concessione viene aggiudicata al vincitore. La cooperativa impugna l’aggiudicazione e gli atti presupposti, deducendo tre motivi: la sottoscrizione dell’offerta da parte della sola mandataria, la carenza del requisito di iscrizione camerale in capo a una mandante e la difformità dell’offerta tecnica rispetto al disciplinare. Il Comune e il raggruppamento controinteressato si costituiscono chiedendo il rigetto.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla natura della procedura. Il disciplinare chiarisce che la gara è affidata ai sensi dell’art. 18 del Regolamento di attuazione del Codice della Navigazione e che il d.lgs. n. 50/2016 trova applicazione solo con riferimento agli articoli espressamente citati, per garantire i principi di trasparenza e par condicio. Ne deriva che il richiamo all’art. 48 del d.lgs. n. 50/2016 vale a indicare i soggetti ammessi, cioè i raggruppamenti temporanei, e non impone l’integrale applicazione della disciplina di dettaglio.

Su questa base il primo motivo è respinto. La legge di gara non contiene alcuna regola che imponga a pena di esclusione la sottoscrizione dell’offerta tecnica da parte di tutti i soggetti raggruppati. Il Collegio esclude dubbi sulla provenienza congiunta dell’offerta, contenuta nel plico del raggruppamento e riferibile a tutte le imprese che hanno redatto le singole domande di partecipazione. La soluzione è giudicata aderente al principio del risultato, enunciato dal nuovo Codice dei contratti come criterio prioritario nell’esercizio del potere discrezionale.

Il secondo motivo è parimenti infondato. Il disciplinare richiede l’iscrizione camerale per attività compatibili con quelle oggetto di gara, non l’iscrizione per la gestione di stabilimenti balneari. Le attività risultanti dal certificato camerale della mandante, tra cui quella turistico-alberghiera e la cura e manutenzione del paesaggio, sono ritenute compatibili con la concessione della spiaggia.

Quanto al terzo motivo, la sanzione espulsiva prevista dal disciplinare è riferita all’assenza della documentazione necessaria per l’attribuzione dei punteggi, non alla mancata presentazione dell’offerta tecnica in un unico documento. Nessuna esclusione è prevista per il superamento del limite dimensionale: il disciplinare attribuisce alla Commissione la facoltà, e non l’obbligo, di non valutare le facciate eccedenti. Il motivo è quindi inconsistente, anche alla lettura sostanzialistica imposta dal principio del risultato.

Il ricorso è respinto. Le spese di lite seguono la soccombenza e sono liquidate, per ciascuna parte costituita, in € 2.000,00 oltre oneri accessori.