Concessione di spazi pubblicitari e prestazioni migliorative senza gara (TAR Lombardia n. 527 del 17.02.2025)

Principi di diritto (Massima)
La concessione di spazi pubblicitari su beni pubblici, in assenza di rischio operativo e di erogazione di un servizio ai cittadini dietro corrispettivo, non integra la concessione di servizi, ma una concessione di beni demaniali: ad essa si applicano i soli principi dell’art. 4 del D.Lgs. n. 50/2016 e le norme che ne costituiscono proiezione applicativa. Il rispetto di quei principi non è escluso dall’inserimento, tra i criteri di aggiudicazione, della fornitura di elementi aggiuntivi senza oneri per l’ente. Le prestazioni migliorative offerte in gara e previste dal bando non costituiscono affidamento diretto né espediente per aggirare la concorrenza, quando il loro valore resta modesto e inferiore alle soglie comunitarie. Ove l’amministrazione abbia legittimamente saturato l’offerta, il diniego di analoghe installazioni richieste da altro operatore costituisce atto vincolato.

Il Fatto

La società ricorrente, attiva nel settore pubblicitario, aveva chiesto al Comune l’autorizzazione per installare sul territorio comunale numerose transenne parapedonali pubblicitarie e per trasformare impianti di fermata autobus in impianti pubblicitari di servizio. Il Comune ha respinto entrambe le istanze, sul rilievo che con una determinazione dirigenziale aveva già affidato il servizio di realizzazione, installazione, manutenzione e gestione di cinque impianti pubblicitari su aree pubbliche a una controinteressata, la quale aveva offerto anche ulteriori migliorie di arredo urbano, tra cui transenne e pensiline per le fermate.

La ricorrente ha impugnato i dinieghi e l’intera procedura di affidamento, lamentando la illogicità della motivazione e la violazione delle regole sulla stima del valore e sul divieto di limitare artificiosamente la concorrenza, sostenendo che le forniture aggiuntive avessero alterato l’oggetto della gara e richiedessero una gara separata.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ha anzitutto qualificato l’affidamento contestato. Richiamando il consolidato orientamento giurisprudenziale, ha escluso che la concessione di spazi pubblicitari integri una concessione di servizi: manca il rischio operativo in capo all’affidatario, che non eroga alcun servizio pubblico né fornisce ai cittadini utilità soggette a pagamento di corrispettivo. La finalità è il miglior utilizzo di un bene pubblico, per ricavarne la maggiore valorizzazione economica. Ne deriva l’applicazione dei soli principi dell’art. 4 del D.Lgs. n. 50/2016 e delle norme che li attuano, come affermato nel precedente richiamato.

Su questa base, il Tribunale ha verificato il rispetto di quei principi e la coerenza del contratto con la procedura. L’affidamento era stato preceduto da un avviso pubblico e la lettera di invito prevedeva espressamente, tra i criteri di aggiudicazione, la fornitura di elementi aggiuntivi senza oneri per l’ente: ciò esclude la violazione di imparzialità, parità di trattamento, trasparenza, proporzionalità e pubblicità.

Quanto al contenuto del contratto, l’art. 2 menziona la fornitura aggiuntiva di pensiline e transenne. Il valore complessivo, secondo la stessa prospettazione della ricorrente, resta ampiamente al di sotto delle soglie comunitarie, non avendo la ricorrente provato che l’importo fosse da corrispondersi su base annuale anziché in un’unica soluzione, come si desume dal tenore letterale del contratto. Il Collegio ha quindi escluso la violazione dell’art. 30, comma 2, del D.Lgs. n. 50/2016 e dell’art. 35, comma 4, poiché il valore della concessione è stato determinato con riferimento al canone di occupazione e le prestazioni aggiuntive hanno inciso solo sul punteggio, con l’assegnazione di dieci punti, senza costituire affidamento diretto.

Le prestazioni ulteriori, ha concluso il Tribunale, non hanno rappresentato un espediente per aggirare la gara: l’amministrazione si è limitata, in conformità al bando, ad accettare modesti servizi migliorativi offerti dalla controinteressata in ragione del punteggio supplementare. Una volta accertato che il Comune ha legittimamente saturato l’offerta di pensiline, il rigetto dell’istanza della ricorrente diviene atto necessitato. Il ricorso è stato respinto, con compensazione delle spese in ragione delle peculiarità della vicenda.