Consorzio stabile: la consorziata esecutrice deve qualificarsi in proprio (TAR Lazio n. 15572 del 05.10.2026)

Principi di diritto (Massima)
Il correttivo al codice dei contratti, approvato con d.lgs. n. 209/2024, ha riscritto l’art. 67, co. 1, lett. c), d.lgs. n. 36/2023: nei lavori che il consorzio stabile esegue tramite le consorziate designate in gara, i requisiti di capacità tecnica e finanziaria sono posseduti e comprovati da queste ultime in proprio, ovvero mediante avvalimento ai sensi dell’art. 104. È superato il principio del cumulo alla rinfusa nella direzione consorzio-consorziata: la qualificazione cumulativa non si trasmette automaticamente all’impresa esecutrice. La carenza del requisito in capo alla consorziata designata non è sanabile con il soccorso istruttorio, perché attiene alla componente sostanziale dell’offerta e la sua integrazione postuma altererebbe la par condicio. Resta fermo l’onere di diligenza qualificata del concorrente.

Il Fatto

L’Agenzia del demanio ha indetto una procedura aperta per un accordo quadro triennale di manutenzione e ristrutturazione di immobili pubblici, suddiviso in quattro lotti e da aggiudicare con il criterio dell’offerta economicamente più vantaggiosa, previa inversione procedimentale. Il raggruppamento ricorrente, formato da una società mandataria e da un consorzio stabile mandante, ha partecipato ai lotti 3 e 4, collocandosi al terzo posto nel lotto 3.

Esaurita la valutazione delle offerte, il seggio ha attivato il soccorso istruttorio chiedendo, tra l’altro, i modelli di domanda con l’indicazione esplicita delle quote di esecuzione e le attestazioni SOA della mandataria. Il raggruppamento ha trasmesso la documentazione, confermando la ripartizione originaria del sessanta e quaranta per cento. La stazione appaltante ha poi escluso il raggruppamento dal lotto 3, rilevando che la consorziata indicata come esecutrice non possedeva la qualificazione nella categoria richiesta dalla legge di gara rispetto alle quote dichiarate. Di qui l’impugnazione della determina di esclusione, della clausola del disciplinare e, con motivi aggiunti, dell’aggiudicazione nel frattempo intervenuta.

La Motivazione della Corte

Il Collegio individua la questione dirimente nell’applicazione dell’art. 67, co. 1, del d.lgs. n. 36/2023, nel testo modificato dal d.lgs. n. 209/2024, applicabile ratione temporis. La norma distingue tre ipotesi: per servizi e forniture i requisiti sono computati cumulativamente in capo al consorzio; per i lavori eseguiti con la sola struttura del consorzio i requisiti propri si sommano a quelli delle consorziate; per i lavori eseguiti tramite le consorziate indicate in gara i requisiti devono essere posseduti e comprovati da queste ultime in proprio o mediante avvalimento.

La finalità della novella è garantire il concreto possesso dei requisiti da parte del soggetto che eseguirà la prestazione. Ne deriva il superamento dell’avvalimento tacito o ex lege nella direzione consorzio-consorziata: l’eventuale utilizzo dei requisiti del consorzio o delle consorziate non designate passa solo attraverso le forme dell’avvalimento ordinario. Il Collegio richiama Cons. Stato, sez. VII, n. 2676 del 2026, che parla di frattura del principio dell’avvalimento bidirezionale ope legis, e la più recente giurisprudenza amministrativa sul punto.

Nel caso concreto il consorzio ha dichiarato di partecipare come consorzio stabile, senza riservarsi l’esecuzione con la propria struttura, bensì indicando la consorziata esecutrice. L’assenza in capo a questa della qualificazione SOA nella categoria richiesta dal disciplinare ha quindi legittimato l’esclusione. Il Collegio respinge la tesi dell’estromissione della sola consorziata, poiché il concorrente non ha attivato i rimedi dell’art. 97, co. 1, lett. a), d.lgs. n. 36/2023.

Quanto al dedotto difetto istruttorio, il Tribunale rileva che la volontà di partecipazione in forma mista non risulta espressa né nel Dgue, né nell’atto di impegno, né nella domanda di partecipazione. Il soccorso istruttorio, ai sensi dell’art. 101, co. 1, lett. b), d.lgs. n. 36/2023, non può sanare carenze sostanziali dei requisiti di partecipazione, riconducibili alla documentazione che compone l’offerta. Richiama Cons. Stato, sez. I, n. 165 del 2024 e Cons. Stato, sez. III, n. 5783 del 2023 sull’onere di diligenza qualificata. La modifica delle percentuali di esecuzione per renderle compatibili con le qualifiche possedute altererebbe l’offerta, violando la par condicio competitorum.

Infine, il Collegio ritiene conforme alla norma l’art. 17.2 del disciplinare e respinge, per illegittimità derivata, i motivi aggiunti avverso l’aggiudicazione. Le spese sono compensate in ragione dei profili di novità della controversia.