Destituzione annullata e limiti temporali al riesercizio del potere disciplinare (TAR Sicilia n. 837 del 10.03.2025)

Principi di diritto (Massima)
In caso di annullamento giurisdizionale del decreto che irroga la sanzione disciplinare della destituzione, il riesercizio del potere da parte dell’Amministrazione è soggetto ai limiti temporali dell’art. 119 d.P.R. n. 3/1957, applicabile in quanto compatibile per il rinvio dell’art. 24, comma 5, d.lgs. n. 449/1992. Il nuovo procedimento deve iniziare dal primo degli atti annullati ed entro trenta giorni dalla conoscenza della decisione giurisdizionale. Se l’annullamento ha colpito il solo provvedimento finale e non gli atti istruttori, l’Amministrazione deve mantenere fermi questi ultimi e rideterminarsi esclusivamente sulla sanzione. In tal caso il procedimento va concluso nel termine di novanta giorni dall’avvio, previsto dall’art. 6 d.lgs. n. 449/1992, e non nel più lungo termine di duecentosettanta giorni, che presuppone l’espletamento dell’istruttoria. Decorso il termine, il potere sanzionatorio è consumato e il provvedimento tardivo è illegittimo.

Il Fatto

Il ricorrente, appartenente al Corpo di polizia penitenziaria, ha impugnato il decreto con cui il Dipartimento dell’amministrazione penitenziaria gli ha irrogato la destituzione dal servizio ai sensi dell’art. 6 d.lgs. n. 449/1992. Il provvedimento è stato adottato in sede di riesercizio del potere, dopo che questo Tribunale aveva annullato un precedente decreto di destituzione, con decisione avverso la quale pendeva appello davanti al CGARS.

L’Amministrazione, nel rideterminarsi, ha confermato la valutazione di congruità della sanzione, richiamando i precedenti disciplinari, i giudizi di servizio e la condanna penale oggetto di patteggiamento. Il ricorrente ha proposto ricorso articolando sei motivi in via gradata, deducendo in primo luogo la decadenza dal potere sanzionatorio per decorso dei termini, oltre a vizi del procedimento collegiale, sviamento, violazione dei limiti al riesercizio e difetto di motivazione. Ha inoltre chiesto l’accertamento del diritto alla reintegrazione con ricostruzione della carriera.

La Motivazione della Corte

Il Collegio affronta in via prioritaria il primo motivo, che investe la tempestività del nuovo procedimento. Poiché il d.lgs. n. 449/1992 non contiene una disciplina specifica sul rapporto tra procedimento disciplinare e giudicato amministrativo, trova applicazione, in quanto compatibile, l’art. 119 d.P.R. n. 3/1957. La norma impone due limiti: il nuovo procedimento deve iniziare dal primo degli atti annullati ed entro trenta giorni dalla conoscenza della decisione giurisdizionale, con espressa previsione che, decorso il termine, il procedimento non può essere rinnovato.

Il secondo limite risulta pacificamente rispettato: la sentenza è stata conosciuta dall’Amministrazione il 6 settembre 2023 e il procedimento è stato riattivato il 21 settembre 2023. Il nodo riguarda il primo limite, che impone di individuare gli atti annullati e la disciplina dei termini per la loro riadozione.

Il TAR ricostruisce l’oggetto del precedente giudicato. La precedente decisione aveva censurato la violazione del principio di proporzionalità e la disparità di trattamento, rilevando che l’Amministrazione, in fattispecie analoghe o più gravi, aveva irrogato sanzioni conservative. Il vizio riguardava dunque il provvedimento finale e non gli atti istruttori. Ne deriva che, in osservanza del principio conformativo, l’Amministrazione doveva tenere fermi gli atti istruttori e rideterminarsi solo sulla sanzione.

Da questa qualificazione discende il regime dei termini. Non opera il termine di duecentosettanta giorni, che presuppone l’espletamento dell’istruttoria già compiuta, bensì quello di novanta giorni previsto dall’art. 6 d.lgs. n. 449/1992. Essendo la sentenza nota il 6 settembre 2023, il nuovo procedimento andava concluso entro il 5 dicembre 2023; il decreto adottato il 1° marzo 2024 è pertanto intervenuto quando il potere sanzionatorio era già consumato.

Accolto il primo motivo in via principale, il Collegio dichiara assorbiti gli altri, richiamando l’Adunanza Plenaria n. 5 del 2015 sulla graduazione dei motivi quale deroga al divieto di assorbimento. Annullato il provvedimento, il TAR accoglie la domanda di reintegrazione e condanna l’Amministrazione alla ricostruzione della carriera, giuridica ed economica, con corresponsione degli arretrati, della rivalutazione e degli interessi, detratto quanto percepito ad altro titolo.