Requisiti economico-finanziari della gara e onere di impugnare clausole escludenti (TAR Puglia n. 822 del 27.06.2024)

Principi di diritto (Massima)
Le clausole del bando e del disciplinare di gara che, a pena di esclusione, individuano il triennio di esercizi approvati cui riferire il fatturato globale e specifico costituiscono lex specialis chiara e univoca, non suscettibile di interpretazione estensiva in nome del favor partecipationis. Esse vincolano rigidamente la stazione appaltante e vanno interpretate in termini strettamente letterali, in ossequio ai principi di par condicio e di imparzialità dell’azione amministrativa. Qualora tali prescrizioni abbiano efficacia immediatamente escludente, l’operatore economico che ne sia privo ha l’onere di impugnarle nel termine perentorio di trenta giorni dalla pubblicazione della lex specialis. L’eventuale indicazione di un triennio diverso contenuta in un modello allegato, in quanto modificativa delle clausole del bando e del disciplinare, è errata e non prevale sulle fonti superiori della gara.

Il Fatto

Una cooperativa sociale, aggiudicataria provvisoria di una procedura aperta indetta da un Comune per l’affidamento del servizio di accoglienza di titolari di protezione internazionale, viene esclusa con determinazione del R.U.P. La stazione appaltante rileva che il fatturato complessivo dei bilanci 2019-2021 e il fatturato specifico del medesimo triennio non raggiungono le soglie minime fissate dal disciplinare di gara.

La società impugna l’esclusione e gli atti connessi, sostenendo che il triennio richiesto vada individuato in quello 2020-2021-2022, in quanto più prossimo alla indizione della gara e in linea con l’Allegato B predisposto dalla stessa amministrazione. La controinteressata propone ricorso incidentale, deducendo ulteriori cause di esclusione e contestando i punteggi tecnici.

La Motivazione della Corte

Il Collegio esamina congiuntamente il primo e il terzo gruppo di motivi. Le previsioni dell’art. 14, lett. b), del Bando e dell’art. 6, lett. e) ed f), del Disciplinare indicano espressamente, e non a titolo esemplificativo, gli esercizi 2019-2020-2021. Il dato testuale non presenta ambiguità: non è quindi possibile attribuire alla lex specialis significati impliciti o inespressi.

Richiamando un consolidato orientamento, il TAR ribadisce che il bando, quale lex specialis, va interpretato in termini strettamente letterali e vincola l’amministrazione senza margini di discrezionalità. Solo in presenza di evidenti ambiguità può essere prescelto il significato più favorevole al privato. Nella specie le clausole sono destinate a prevalere su qualsiasi diversa indicazione contenuta in una fonte inferiore, quale l’Allegato B.

Le prescrizioni hanno efficacia immediatamente escludente: alla data di indizione della gara la ricorrente ben sapeva di non raggiungere le soglie minime con il triennio richiesto. Da qui l’onere di impugnazione tempestiva, non osservato: le censure avverso la lex specialis sono pertanto irricevibili per tardività. Nel merito, peraltro, le stesse censure sono infondate, risultando ragionevole il riferimento ai bilanci 2019-2021 in ragione della possibilità, per gli operatori, di approvare il bilancio 2022 entro il 28 giugno 2023, quindi oltre il termine di presentazione delle offerte.

Quanto al secondo motivo, il Collegio ne rileva l’assenza di interesse, posto che l’anticipata indizione della gara avrebbe privato la ricorrente della possibilità di far valere il fatturato 2022. Il superamento del termine di trenta giorni per l’approvazione della proposta di aggiudicazione, inoltre, non determina alcuna aggiudicazione definitiva per silentium, richiedendosi sempre una manifestazione espressa di volontà dell’amministrazione. La determinazione di esclusione è infine ritenuta ampiamente e correttamente motivata.

Il ricorso incidentale è dichiarato improcedibile per sopravvenuta carenza di interesse, essendo il ricorso principale già respinto. Spese compensate.