Società di comodo: la presunzione di non operatività disapplicata per contrasto con il diritto unionale (Cass. civ. Sez. 5 n. 1648 del 25.01.2026)

Principi di diritto (Massima)
La disciplina delle società non operative di cui all’art. 30 della legge n. 724/1994, che presume la natura “di comodo” del soggetto al mancato raggiungimento del volume minimo di ricavi e limita il diritto alla detrazione dell’IVA, alla compensazione e al rimborso del credito, si pone in insanabile contrasto con gli articoli 9, paragrafo 1, e 167 della direttiva 2006/112/CE e deve essere disapplicata dal giudice interno. La qualità di soggetto passivo IVA non può essere negata per il solo mancato raggiungimento di una soglia di ricavi, rilevando l’esercizio effettivo di un’attività economica. La limitazione al diritto alla detrazione è legittima solo se l’Amministrazione finanziaria dimostra, sulla base di elementi oggettivi, l’esistenza di una frode o di un abuso del diritto, senza poter surrogare tale onere con una presunzione legale basata su dati meramente quantitativi.

Il Fatto

L’Agenzia delle Entrate emetteva nei confronti di una società un avviso di accertamento per l’anno d’imposta 2007, determinando un reddito minimo imponibile ai fini IRES e IRAP e contestando l’indebito utilizzo in compensazione di un credito IVA. Il provvedimento era conseguente al rigetto dell’istanza di interpello disapplicativo presentata dalla società, che esercitava attività di recupero e riciclaggio di pneumatici. La società aveva allegato che la mancata operatività era dovuta al mancato rilascio, da parte del Comune, della concessione edilizia per la realizzazione del capannone industriale necessario all’esercizio dell’attività.

La Commissione Tributaria Provinciale accoglieva il ricorso della società. In sede di appello, la Commissione Tributaria Regionale riformava la decisione, qualificando la società come non operativa e demandando all’Ufficio la rideterminazione del reddito minimo. La società ha proposto ricorso per cassazione affidato a otto motivi.

La Motivazione della Corte

La Corte di cassazione ha esaminato congiuntamente i primi due motivi di ricorso, concernenti rispettivamente l’error in procedendo per motivazione apparente e l’error in iudicando per violazione dell’art. 30 della legge n. 724/1994 in relazione alla qualificazione della società come non operativa.

La decisione della Commissione Tributaria Regionale si fondava sull’applicazione automatica della presunzione di non operatività. La Corte ha ritenuto tale approccio non più sostenibile alla luce dei principi del diritto dell’Unione Europea, come interpretati dalla Corte di Giustizia dell’Unione Europea del 7 marzo 2024, causa C-341/22. Tale pronuncia ha stabilito che la normativa nazionale è in contrasto con gli articoli 9 e 167 della direttiva 2006/112/CE, non potendo la soglia minima di ricavi fondare una presunzione legale che limita il diritto alla detrazione. La Corte ha quindi affermato che il diritto alla detrazione dell’IVA può essere negato solo in presenza di frode o abuso, la cui prova grava sull’Amministrazione finanziaria.

Pur ricostruendo la finalità antielusiva della disciplina delle società di comodo, volta a contrastare l’utilizzo dello schema societario per scopi estranei alla causa contrattuale, la Corte ha precisato che la prova contraria del contribuente deve basarsi su situazioni oggettive di carattere straordinario, indipendenti dalla sua volontà. Tuttavia, la sentenza impugnata aveva omesso di valutare le deduzioni della società, che aveva allegato il mancato rilascio delle concessioni amministrative e il sostenimento di consistenti anticipi, limitandosi a constatare il mancato superamento del test di operatività senza disapplicare la norma interna incompatibile con il diritto unionale.

La Corte ha accolto i primi due motivi, dichiarando assorbiti i restanti. La sentenza è stata cassata con rinvio alla Commissione Tributaria Regionale perché proceda a un nuovo e motivato esame, verificando le argomentazioni relative all’impedimento oggettivo all’avvio dell’attività.