Viadotto autostradale su strada comunale e presunzione di demanialità (Cass. civ. Sez. V n. 3631 del 12.02.2025)

Principi di diritto (Massima)
L’area di sedime sottostante un viadotto autostradale che sovrasta una strada comunale è coperta dalla presunzione iuris tantum di demanialità delle aree pertinenziali alla viabilità pubblica, che opera quando l’area sia contigua o comunicante con la strada e ne integri la funzione viaria. Tale presunzione è vincibile dal privato solo con la prova del preesistente titolo di proprietà. Il presupposto impositivo della Tosap, ai sensi degli artt. 38 e 39 d.lgs. n. 507/1993, è costituito dall’occupazione, di qualsiasi natura, di spazi e aree anche soprastanti o sottostanti il suolo, appartenenti al demanio o al patrimonio indisponibile, che comporti un’effettiva sottrazione della superficie all’uso pubblico. La tassa compete alla concessionaria che occupa lo spazio, indipendentemente dalla proprietà demaniale del viadotto.

Il Fatto

Una società concessionaria autostradale impugna l’avviso di accertamento per Tosap emesso da un Comune in relazione all’occupazione delle aree di sedime delle strade comunali sovrastate dai viadotti autostradali. La società sostiene di essere proprietaria dei sedimi in quanto il Comune non era stato in grado di identificare catastalmente le aree della viabilità comunale.

La Corte di giustizia tributaria di secondo grado accoglie il ricorso, operando una scissione tra la strada comunale e il piano di sedime ritenuto di natura privata. Il Comune ricorre per cassazione, deducendo l’erronea applicazione della presunzione di demanialità.

La Motivazione della Corte

La Corte ricostruisce il sistema delle presunzioni in tema di demanialità. Secondo l’art. 22 legge n. 2248/1865, all. F, la presunzione di demanialità delle strade comunali non si estende ad ogni area contigua, ma solo a quelle che, per l’immediata accessibilità, appaiono integranti della funzione viaria, così da costituire pertinenza della strada stessa. Il principio è ribadito da Cass. n. 2795/2017, Cass. n. 8876/2011 e Sez. Un. n. 5522/1996.

La presunzione opera sulla base di due presupposti: uno spaziale, cioè la contiguità o comunicazione dell’area con la strada pubblica, e uno funzionale, ossia l’integrazione della funzione viaria. Ricorrendo tali presupposti, sorge una presunzione iuris tantum vincibile dal privato tramite la prova della preesistente natura privata dell’area o la produzione dei titoli di proprietà.

Nel caso di specie, il Giudice regionale ha operato la scissione tra strada e sedime senza che emergesse alcuna prova del preesistente titolo di proprietà della società contribuente. Le intestazioni catastali concernevano il tracciato autostradale e i viadotti, non l’area di sedime della viabilità comunale, priva di intestazioni catastali.

La Corte ritiene che la nota comunale sia stata letta ben oltre il suo contenuto oggettivo: essa si limitava a rappresentare l’impossibilità di individuare l’intestatario catastale dei sedimi. Non può perciò ammettersi un titolo di proprietà in capo alla contribuente in contrasto con la presunzione di demanialità.

Quanto ai principi in tema di Tosap, la Corte richiama la giurisprudenza consolidata (Cass. n. 32408/2024, Cass. n. 15162/2024, Cass. n. 2164/2024). Il presupposto impositivo è l’occupazione che comporti sottrazione della superficie all’uso pubblico, indipendentemente dall’esistenza di concessione. L’art. 38 d.lgs. n. 507/1993 va interpretato nel senso che l’occupazione mediante impianti di servizi pubblici, quale il viadotto autostradale, è soggetta a tassa sia per gli spazi sottostanti che sovrastanti.

La tassa compete alla concessionaria che occupa lo spazio, a nulla rilevando la proprietà demaniale del viadotto. Non rileva nemmeno la dedotta titolarità statale del tratto autostradale, contando la sottrazione dello spazio sovrastante il suolo comunale. La sentenza impugnata è pertanto cassata, con rinvio alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Lombardia in diversa composizione, per l’esame delle domande ritenute assorbite.