Transenne parapedonali, autotutela per omessa gara sugli spazi pubblicitari (TAR Sardegna n. 539 del 13.07.2024)

Principi di diritto (Massima)
Le transenne parapedonali costituiscono impianti pubblicitari di servizio ai sensi dell’art. 47, comma 7, d.P.R. n. 495/1992, avendo quale scopo primario un servizio di pubblica utilità nell’ambito dell’arredo urbano e stradale, e solo secondariamente ospitano messaggi pubblicitari. Il loro sfruttamento a fini pubblicitari attinge a una risorsa pubblica scarsa, la cui assegnazione deve avvenire mediante procedura ad evidenza pubblica, in applicazione dell’art. 12 della Direttiva 2006/123/CE e dei principi di concorrenza, parità di trattamento e trasparenza. L’autorizzazione rilasciata senza previa gara è illegittima e legittima l’annullamento d’ufficio ex art. 21-nonies legge n. 241/1990. In presenza di interessi pubblici di rango costituzionale e sovranazionale, l’onere motivazionale dell’amministrazione è attenuato e può essere assolto mediante il rinvio alle disposizioni violate e alle circostanze di fatto.

Il Fatto

Una società operante nel settore pubblicitario presenta istanza al Comune per il posizionamento di trentaquattro transenne parapedonali con messaggi pubblicitari. All’esito della conferenza di servizi l’istanza è accolta con provvedimento unico. Su richiesta del Servizio Tributi, il Comune avvia l’autotutela e, previa nuova conferenza di servizi, annulla il titolo autorizzativo per violazione della disciplina del Piano generale degli impianti, che per le transenne impone l’assegnazione per lotti mediante gara.

La società impugna la determinazione di annullamento davanti al TAR Sardegna, deducendo la natura autorizzatoria dell’atto, la compressione della libertà di iniziativa economica, l’assenza di un interesse pubblico attuale e ulteriori vizi procedimentali, e chiede il risarcimento del danno. Il Comune si costituisce e chiede il rigetto.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla qualificazione dell’impianto. L’art. 47, comma 7, d.P.R. n. 495/1992 colloca le transenne parapedonali tra gli impianti pubblicitari di servizio, il cui scopo primario è la protezione del traffico pedonale. Da qui la recessività del profilo pubblicitario e la centralità dell’interesse alla sicurezza della circolazione. Non si tratta, dunque, di impianti a finalità pubblicitaria esclusiva, dove massima è la tutela dell’art. 41 Cost.

Su questa base il Tribunale ritiene non pertinenti i richiami giurisprudenziali della ricorrente e condivide l’impostazione del Comune: gli spazi destinabili a tali manufatti sono naturaliter contingentati e costituiscono risorsa scarsa. L’assegnazione deve seguire i principi di trasparenza e par condicio, in linea con l’art. 12 della Direttiva 2006/123/CE e con l’orientamento che configura un rapporto di tipo concessorio e un mercato contingentato.

Il Collegio richiama la giurisprudenza amministrativa secondo cui l’installazione di impianti pubblicitari è attività economica contingentata, senza lesione dell’art. 41, comma 2, Cost.; il rilascio di nuovi titoli presuppone l’assegnazione ex ante mediante gara e la conformità ex post dei siti al Piano e al codice della strada.

Quanto ai presupposti dell’autotutela, il Tribunale rileva che l’illegittimità del titolo e l’interesse pubblico alla tutela della concorrenza e alla efficiente allocazione delle risorse pubbliche sono presenti. L’onere motivazionale è attenuato in ragione della autoevidenza degli interessi tutelati, secondo l’insegnamento dell’Adunanza Plenaria n. 8 del 2017, e nella specie adeguatamente assolto anche mediante il richiamo alla corretta gestione del territorio e al maggior aggio conseguibile.

Il terzo motivo, relativo al canone e al posizionamento, è dichiarato inammissibile per difetto di interesse, non essendo confluito nel provvedimento impugnato, e comunque assorbito dalla portata radicale del vizio genetico. Il ricorso è respinto e la domanda risarcitoria reietta per difetto di danno ingiusto ex art. 2043 cod. civ.; spese compensate.