Obbligo di provvedere sull’istanza ex art. 42-bis e silenzio del Comune (TAR Sicilia n. 609 del 17.02.2025)

Principi di diritto (Massima)
Sebbene l’art. 42-bis d.P.R. n. 327/2001 non contempli espressamente l’avvio del procedimento su istanza di parte, il privato può sollecitare l’amministrazione ad attivarlo e questa ha l’obbligo giuridico di provvedere. L’inerzia si configura come silenzio-inadempimento impugnabile dinanzi al giudice amministrativo. La scelta tra acquisizione sanante e restituzione del fondo resta riservata alla discrezionalità dell’amministrazione, non potendo il giudice di legittimità sostituire le proprie valutazioni a quelle dell’autorità competente. In caso di perdurante inerzia il giudice può nominare il Commissario ad acta, che eserciterà i poteri dell’art. 42-bis nel senso dell’acquisizione o della restituzione.

Il Fatto

Con delibera della Giunta municipale il Comune di Caltagirone approvava il progetto per la costruzione di un tratto di circonvallazione. Seguiva l’ordinanza sindacale che disponeva l’occupazione d’urgenza delle aree interessate, alcune delle quali di proprietà del ricorrente. Secondo la prospettazione di parte, il periodo di occupazione legittima si sarebbe esaurito senza che il Comune adottasse il provvedimento finale di esproprio.

Con un primo ricorso il ricorrente aveva ottenuto l’accoglimento delle domande alternative di restituzione o di acquisizione sanante. Nell’ottemperanza il Commissario ad acta disponeva la restituzione di una porzione e l’acquisizione di un’altra. Una successiva sentenza, confermata in appello, escludeva che ulteriori porzioni ricadenti in altre particelle fossero oggetto di ottemperanza al giudicato. Per tali superfici, ancora indebitamente occupate, il ricorrente inviava due diffide al Comune, rimaste senza risposta. Da qui il ricorso ex art. 117 c.p.a. per l’accertamento del silenzio.

La Motivazione della Corte

Il Collegio richiama il consolidato orientamento della giurisprudenza amministrativa: il privato può sollecitare l’avvio del procedimento ex art. 42-bis d.P.R. n. 327/2001, e l’amministrazione ha l’obbligo di esaminare l’istanza, adeguando la situazione di fatto a quella di diritto e facendo venir meno l’occupazione sine titulo. L’inerzia integra gli estremi del silenzio-inadempimento.

La sentenza TAR Calabria, Catanzaro, n. 1488/2024 e la precedente TAR Sicilia, Catania, n. 3257/2021 vengono richiamate a sostegno della regola. Il Collegio ne trae il corollario che la scelta tra acquisizione e restituzione rimane nella discrezionalità dell’amministrazione, senza possibilità di sostituzione da parte del giudice di legittimità.

Su questa base il Tribunale accerta l’illegittimità del contegno del Comune, rimasto silente a fronte delle diffide. L’obbligo di provvedere è dichiarato, con riserva all’ente di ogni valutazione sulla fondatezza della pretesa e, in caso affermativo, sul metodo ritenuto più opportuno per porre fine all’occupazione indebita.

Il termine per l’adozione e la comunicazione del provvedimento espresso è fissato in sessanta giorni dalla notificazione della decisione. In caso di inerzia, decorso inutilmente il termine, si procederà alla nomina di un Commissario ad acta previa istanza di parte. Le spese seguono la soccombenza e sono liquidate in favore del ricorrente.