Accesso agli atti esecutivi dell’appalto e legittimazione del gestore del servizio pubblico (TAR Puglia n. 735 del 10.06.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il gestore di un servizio pubblico che detiene stabilmente la documentazione amministrativa è legittimato passivo dell’istanza di accesso ai sensi degli artt. 22, 23 e 25 della legge n. 241/1990, e su di esso grava l’onere di ostensione. L’accesso documentale si estende agli atti della fase esecutiva dell’appalto, permanendo l’interesse pubblicistico alla realizzazione dell’opera e operando i principi di trasparenza e concorrenza. La documentazione contabile è documenta amministrativo ai sensi dell’art. 22, comma 1, lett. d), della legge n. 241/1990, indipendentemente dalla natura pubblicistica o privatistica della disciplina sostanziale. Il diritto presuppone un interesse differenziato, concreto e attuale, non essendo necessaria ulteriore prova quando i documenti risultino strettamente indispensabili alla difesa dei propri diritti ex art. 24, comma 7, della legge n. 241/1990.

Il Fatto

Una società, mandataria di un raggruppamento temporaneo aggiudicatario di un appalto di lavori ferroviari, ha esercitato il recesso dal raggruppamento e dal contratto. Un accordo con la mandante regolava il riconoscimento di un importo in suo favore, con pagamenti subordinati all’incasso dell’anticipazione contrattuale e del secondo stato di avanzamento lavori.

Asserendo l’inadempimento della mandante, la società ha chiesto al gestore della rete ferroviaria l’accesso alla documentazione e alla contabilità dell’appalto: stati di avanzamento, certificati di pagamento e fatture. Il diniego, motivato con la non ostensibilità degli atti esecutivi, della contabilità e con l’estraneità del gestore al rapporto negoziale, è stato impugnato ex art. 116 c.p.a.

La Motivazione della Corte

Il Tribunale muove dal principio generale dell’accesso come strumento di trasparenza e partecipazione, richiamando gli artt. 22 e 24 della legge n. 241/1990. Sono accessibili tutti i documenti detenuti dalla pubblica amministrazione concernenti attività di pubblico interesse, indipendentemente dalla natura pubblicistica o privatistica della disciplina sostanziale.

Quanto alla legittimazione passiva, il Collegio individua nel gestore del servizio pubblico il soggetto tenuto all’ostensione in quanto unico detentore della documentazione, richiamando l’art. 23 della legge n. 241/1990 e la nozione di amministrazione che ha formato o detiene stabilmente il documento. L’estraneità al rapporto negoziale interno al raggruppamento non esclude quindi l’obbligo.

Sul primo motivo di diniego, il Tribunale richiama la prevalente giurisprudenza amministrativa e l’Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato n. 10 del 2 aprile 2020, che ammette l’accesso agli atti della fase esecutiva: la circostanza che tale fase sia tendenzialmente disciplinata da norme privatistiche non elimina l’interesse pubblicistico alla realizzazione dell’opera.

Sulla contabilità, il Collegio richiama la definizione di documento amministrativo dell’art. 22 della legge n. 241/1990 e ne afferma l’accessibilità nei limiti di quanto strettamente necessario a tutelare l’interesse dell’impresa. Quanto all’asserita estraneità della ricorrente alla gara dopo il recesso, la legittimazione è ravvisata nell’inerenza degli atti all’appalto che l’operatore intende verificare, con richiamo alla giurisprudenza del Consiglio di Stato n. 3392 del 2022.

Il Tribunale esclude infine l’intento esplorativo e il controllo generalizzato vietato dall’art. 24, comma 3, della legge n. 241/1990: la prospettazione della ricorrente è ragionevole e plausibile e dimostra la necessità dell’accesso. Il ricorso è accolto, con accertamento del diritto e condanna all’ostensione mediante visione ed estrazione di copia nel termine di dieci giorni, oltre alla rifusione delle spese.