Silenzio assenso sull’impianto di telefonia e richiesta di integrazione tardiva (TAR Campania n. 570 del 22.01.2025)

Principi di diritto (Massima)
La richiesta di integrazione documentale prevista dall’art. 87, comma 5, d.lgs. n. 259/2003 ha carattere perentorio, in coerenza con le finalità acceleratorie del procedimento e con la perentorietà del termine di novanta giorni fissato dal comma 9. Decorso inutilmente tale termine, l’istanza di autorizzazione all’installazione o alla modifica di impianti di telefonia si intende accolta per silenzio assenso, anche quando la documentazione allegata sia incompleta. L’amministrazione non può quindi dichiarare l’irricevibilità della segnalazione oltre la scadenza: può solo esercitare il potere di annullamento in autotutela del titolo già formatosi, nel rispetto dei presupposti formali e sostanziali e dell’effettivo interesse pubblico. La comunicazione di avvio del procedimento di verifica dell’impianto, priva di attuale lesività, è invece inammissibile perché di contenuto endoprocedimentale.

Il Fatto

La società ricorrente presenta una s.c.i.a. ai sensi dell’art. 87-bis d.lgs. n. 259/2003 per l’adeguamento tecnologico di un preesistente impianto di telefonia mobile. Il Comune, con nota del 30.11.2018, chiede l’integrazione documentale, in particolare il parere Arpa. La società produce la documentazione richiesta nel febbraio 2019.

Con nota del 23.4.2019 il Dirigente comunale dichiara l’irricevibilità della segnalazione e contesta il difetto del parere Arpa, dell’autorizzazione sismica e del nulla osta dell’Autorità di Bacino, avviando contestualmente il procedimento di verifica della regolarità dell’impianto, con preannuncio di un ordine di dismissione. La società impugna dinanzi al TAR Campania.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla disciplina ratione temporis dell’art. 87 d.lgs. n. 259/2003. Il comma 9 prevede che le istanze si intendono accolte se, entro novanta giorni, non sia comunicato un provvedimento di diniego o un parere negativo dell’organismo competente ai controlli. Il comma 5 consente al responsabile del procedimento di richiedere, per una sola volta, entro quindici giorni dalla ricezione, integrazioni documentali, con ripresa del termine.

La Corte richiama la giurisprudenza amministrativa secondo cui nel procedimento di formazione del silenzio assenso rientrano anche la valutazione dei profili documentali, urbanistici e regolamentari, da verificare nella fase istruttoria e non fuori di essa. Una volta perfezionatosi il titolo tacito, l’amministrazione non può pronunciarsi sulla domanda se non previo annullamento in autotutela, sempre che sussista un effettivo interesse pubblico al ripristino della legalità. Viene richiamato anche l’orientamento per cui il perfezionamento del titolo non richiede la completezza della documentazione, potendo le carenze essere contestate solo in autotutela.

Su questa base il Collegio rileva che la declaratoria di irricevibilità interviene il 23.4.2019, ben oltre la scadenza del termine di novanta giorni dalla presentazione dell’istanza. Non vale in senso contrario la richiesta di integrazione del 30.11.2018, esitata nel febbraio 2019: anche detraendo i quarantotto giorni di sospensione, la durata complessiva del termine risulta superata.

Quanto alla richiesta di integrazione, il TAR qualifica il relativo termine come perentorio, in ragione delle finalità semplificatorie del procedimento e della perentorietà del termine del comma 9. In caso contrario l’amministrazione potrebbe eludere la regola del silenzio assenso mediante richieste reiterate o tardive. La sua illegittimità non è sanata dall’adempimento collaborativo della ricorrente.

Il primo motivo, fondato e assorbente, determina la caducazione del provvedimento di archiviazione, non ravvisandosi i presupposti per qualificarlo come annullamento in autotutela del titolo già formatosi. Il gravame è invece dichiarato inammissibile in relazione alla comunicazione di avvio del procedimento di verifica, atto a valore endoprocedimentale e privo di lesività attuale. Le spese seguono la soccombenza.