Commissione di gara priva di esperti del settore educativo: annullata l’aggiudicazione (TAR Molise n. 4 del 04.01.2025)

Principi di diritto (Massima)
Nelle gare aventi ad oggetto la gestione dei servizi educativi e ausiliari degli asili nido e della scuola dell’infanzia, la commissione giudicatrice deve essere composta in prevalenza da membri forniti di specifica competenza nel settore pedagogico, psicologico e dell’infanzia. La regola dell’art. 93, comma 2, d.lgs. n. 36/2023 richiede che almeno due commissari su tre siano portatori di una competenza riferita ad aree tematiche omogenee al settore dell’appalto. La sola esperienza giuridica, amministrativa o di gestione degli appalti pubblici non integra il requisito. Il vizio di composizione dell’organo è genetico e travolge, per illegittimità derivata, l’intera procedura fino all’aggiudicazione.

Il Fatto

Una società cooperativa sociale, operante nel settore dei servizi sociali per l’infanzia, partecipa alla gara indetta dal Comune per l’affidamento della gestione degli asili nido comunali e della scuola dell’infanzia, articolata in due lotti. L’aggiudicazione di entrambi i lotti va a un raggruppamento controinteressato. La ricorrente impugna la determinazione di aggiudicazione, la nomina della Commissione, la legge di gara e i verbali, proponendo due ricorsi poi riuniti e integrati da motivi aggiunti.

Nel giudizio si costituiscono l’amministrazione comunale e la controinteressata, eccependo inammissibilità, tardività dei ricorsi e genericità dei motivi. Il Collegio, in sede cautelare, sospende l’efficacia degli atti impugnati per salvaguardare la continuità educativa.

La Motivazione della Corte

In via preliminare il Collegio respinge le eccezioni in rito. I ricorsi sono tempestivi: la lesività degli atti di gara si concretizza al momento dell’aggiudicazione, salvo che la lex specialis contenga clausole inequivocabilmente escludenti o abnormi. La nomina della Commissione è atto endoprocedimentale, impugnabile solo con il provvedimento conclusivo; il Collegio aderisce alla tesi maggioritaria, richiamando Cons. Stato, Sez. V, n. 193 del 2019.

Nel merito i ricorsi sono fondati per il vizio di incompetenza della Commissione, terzo motivo assorbito, esaminato per la ragione più liquida. L’art. 93, comma 2, d.lgs. n. 36/2023 impone una commissione composta da esperti nello specifico settore del contratto, in linea con l’abrogato art. 77 d.lgs. n. 50/2016.

Il Collegio ricostruisce l’orientamento: nessuna rigida corrispondenza tra competenze e singole attività, ma prevalenza di membri esperti del settore oggetto dell’appalto, con competenze riferite ad aree omogenee e non necessariamente desunte da un titolo di studio. Richiama Cons. Stato, Sez. V, n. 1898 del 2023.

Nel caso concreto i curricula dei tre commissari non attestano alcuna competenza specifica sui processi cognitivi e psicofisici dello sviluppo infantile. Il punteggio discrezionale in materia educativa e pedagogica incideva per oltre due terzi del totale delle offerte tecniche. Il Collegio ritiene quindi illegittima la composizione dell’organo, non essendo dimostrata la competenza di almeno due commissari su tre.

Consegue l’annullamento della nomina della Commissione e di tutti gli atti successivi, comprese le aggiudicazioni. Non vi è luogo a decidere sull’inefficacia del contratto, non risultando alcuna stipula intervenuta. Spese compensate.