Proroga tecnica delle concessioni demaniali marittime in attesa di gara (TAR Marche n. 9 del 09.01.2024)

Principi di diritto (Massima)
La scadenza legale della concessione demaniale marittima non impone il rilascio immediato del bene ove l’amministrazione non abbia ancora bandito la gara di riaffidamento. Nelle more della procedura comparativa è ammessa una proroga tecnica, espressamente prevista dall’art. 3 della legge n. 118/2022 e desumibile dai principi generali che presidiano l’evidenza pubblica, non potendo l’interruzione del rapporto rispondere ad alcun interesse pubblico e cagionando anzi un danno all’ente per la mancata percezione del canone. La procedura ad evidenza pubblica costituisce la modalità ordinaria di affidamento dei beni demaniali, a prescindere dalla tipologia di attività svolta dal concessionario, poiché l’obbligo di gara dipende dall’uso di una risorsa pubblica oggettivamente scarsa e non dalla natura del servizio. L’interesse transfrontaliero certo non è più condizione per invocare l’effetto utile della direttiva n. 2006/123/CE e dell’art. 49 TFUE, potendo l’operatore agire anche nel medesimo Stato membro in cui ha sede.

Il Fatto

La società ricorrente è titolare di una concessione demaniale marittima rilasciata per occupare un tratto di suolo e uno specchio acqueo nel porto di Ancona, destinati a uno scalo di alaggio funzionale all’attività di vendita, manutenzione e rimessaggio di imbarcazioni da diporto. La concessione era stata dapprima prorogata fino al 31 dicembre 2020 e poi fino al 31 dicembre 2021, in forza della normativa emergenziale.

La società ha chiesto l’accertamento che la concessione non rientra nell’ambito degli artt. 12 della direttiva n. 2006/123/CE e 49 TFUE e che essa ha validità fino al 31 dicembre 2033, ai sensi dell’art. 1, comma 682, della legge n. 145/2018, con conseguente illegittimità del procedimento volto all’assegnazione mediante gara. Ha impugnato il termine di scadenza apposto dall’Autorità Portuale e, con motivi aggiunti, l’ordinanza commissariale che ha disposto l’ulteriore proroga di dodici mesi.

La Motivazione della Corte

Il Tribunale ricostruisce le oscillazioni legislative e giurisprudenziali della materia. Rileva che la gran parte delle responsabilità è ascrivibile al legislatore statale, che ha alternato impegni di riordino e proroghe generalizzate. Le sentenze gemelle dell’Adunanza Plenaria nn. 17 e 18 del 2021 non sono più rilevanti nel giudizio, perché è stata la legge n. 118/2022 a fissare la scadenza delle concessioni al 31 dicembre 2023.

Quanto alla qualificazione, il Collegio esclude che la tipologia dell’attività possa giustificare una deroga all’obbligo di gara. La concessione per la cantieristica non si distingue strutturalmente da quella balneare, poiché entrambe sfruttano un bene pubblico scarso. Superata è anche la tesi dell’assenza di interesse transfrontaliero, sostenuta in un precedente giudizio: la giurisprudenza europea più recente consente di invocare l’effetto utile della direttiva anche all’operatore interno.

Nel merito il ricorso è respinto. Il Tribunale nega che la società possa vantare un diritto al rinnovo fino al 2033, poiché una concessione perpetua di un bene demaniale al medesimo privato non è ammissibile e l’amministrazione conserva ampio potere discrezionale. L’art. 37 cod. nav., una volta eliminato il diritto di insistenza, impone la comparazione concorrenziale.

Il passaggio centrale riguarda la fase transitoria. Poiché la gara non risulta ancora bandita e non vi è alcuna ragione di pubblico interesse all’interruzione del rapporto, è consentita una proroga tecnica della concessione. La regola dell’art. 3 della legge n. 118/2022 trova conferma nei principi generali dell’evidenza pubblica, che ammettono la prosecuzione dei contratti in essere nelle more della nuova procedura. Il Tribunale indica anche i criteri per la futura gara e richiama, per la stima del valore della concessione, l’art. 179 del d.lgs. n. 36/2023. Le spese sono compensate per la complessità della materia e le sopravvenienze normative e giurisprudenziali.