Concessioni su suolo pubblico e commercio itinerante: no al rinnovo senza gara (TAR Campania n. 2949 del 08.04.2025)

Principi di diritto (Massima)
La concessione di occupazione permanente di suolo pubblico per l’esercizio del commercio su aree pubbliche presuppone il previo esperimento della procedura di gara prevista dalla normativa regionale, non essendo consentito al Comune il rilascio di concessioni di posteggio sulla base di domande autonome. L’autorizzazione al commercio in forma itinerante e quella di tipo A su posteggio costituiscono fattispecie distinte e non sovrapponibili, perché solo la seconda attribuisce il vantaggio concorrenziale derivante dall’assegnazione stabile di una risorsa scarsa. Il rilascio ultradecennale di concessioni annuali non correlato al possesso del titolo di tipo A non radica alcun affidamento tutelabile al rinnovo, non potendo una pregressa illegittimità generare aspettative su successivi titoli analogamente illegittimi. La proroga automatica delle concessioni di posteggio è esclusa per chi non sia titolare di concessione e, in ogni caso, è da disapplicare per contrasto con il diritto eurounitario.

Il Fatto

Il ricorrente esercita da oltre vent’anni la vendita e la somministrazione di alimenti e bevande mediante un chiosco collocato sul Lungomare di Napoli, attività ricondotta alla tradizione degli acquafrescai. Sostiene di aver sempre operato sulla base di concessioni di suolo pubblico rinnovate annualmente, nelle quali si dava atto del possesso dell’autorizzazione al commercio su aree pubbliche in forma itinerante di tipo B.

In prossimità della scadenza del titolo al 31 dicembre 2022 presenta domanda di rinnovo, invocando anche la proroga prevista dall’art. 181, comma 4-bis, d.l. n. 34/2020. Il Comune di Napoli, previa comunicazione dei motivi ostativi, rigetta l’istanza con disposizione dirigenziale, rilevando l’incompatibilità tra il titolo di tipo B e una concessione fissa di suolo pubblico e l’interdizione del commercio itinerante nella zona. Il ricorrente impugna il diniego davanti al TAR Campania, chiedendo anche il risarcimento del danno.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ritiene di poter prescindere dalle eccezioni preliminari di inammissibilità, essendo il ricorso infondato nel merito. Il perno argomentativo è l’art. 55 l.r. Campania n. 7/2020, che impone al Comune di predisporre appositi bandi ai fini del rilascio della concessione di posteggio: nella specie il Comune non ha mai bandito alcuna gara. In assenza di tale fase preliminare, è inibito il rilascio di concessioni su domande autonome, in coerenza con la finalità di libertà di concorrenza enunciata dall’art. 2 del Testo Unico regionale.

Il Tribunale esclude poi ogni sovrapponibilità tra le due tipologie autorizzatorie. Esse restano ancorate alla diversità oggettiva tra commercio su posteggio e commercio itinerante, che non implica il vantaggio concorrenziale connesso all’assegnazione stabile di un’area pubblica qualificabile come risorsa scarsa. Sul punto richiama Corte cost. n. 164 del 2019, che ha censurato l’equiparazione tra attività in sede fissa e itinerante, e ricorda che l’autorizzazione di tipo A è inscindibilmente legata alla concessione decennale di suolo pubblico, subordinata a gara.

Nessun affidamento può essere invocato. Le chiare disposizioni regionali escludono che si tuteli l’affidamento maturato dal rilascio ab immemorabile di concessioni annuali su posto fisso non correlate al possesso dell’autorizzazione di tipo A: una pregressa illegittimità non radica aspettative su titoli successivi ugualmente illegittimi. Il Collegio ribadisce il principio per cui, in tema di concessione di beni demaniali, non sono riconoscibili aspettative tutelate al mantenimento della disponibilità del bene, richiamando Cons. Stato n. 163 del 2023 e Cons. Stato n. 9266 del 2024. La prassi del rilascio annuale non vale a superare il dettato normativo, né può giustificare letture ortopediche della disciplina di settore, che eluderebbero le regole di trasparenza e par condicio.

Il manufatto non rientra nemmeno nel regolamento comunale sui chioschi, che concerne i chioschi infissi al suolo realizzati su posteggi concessi congiuntamente all’autorizzazione di tipo A; la Polizia Locale ha anzi accertato la realizzazione di un manufatto stabilmente ancorato al suolo, in difetto dei titoli edilizi e in zona vincolata. Quanto all’art. 181, comma 4-bis, d.l. n. 34/2020, il motivo è respinto perché il ricorrente non è mai stato titolare di concessione di posteggio; la disposizione è comunque ritenuta in contrasto con l’art. 12 della direttiva 2006/123 e da disapplicare, come affermato da Cons. Stato n. 9104 del 2023 e Corte cost. n. 210 del 2024. Il ricorso è respinto, con spese compensate.