Condono edilizio in fascia costiera e onere della prova (C.G.A.R.S. n. 69 del 25.01.2024)

Principi di diritto (Massima)
In materia di condono edilizio l’onere di provare i presupposti di applicabilità della sanatoria grava sull’interessato, anche quanto al periodo di realizzazione delle opere e alla distanza dalla battigia. Il principio dispositivo dettato dall’art. 2697, comma 1, cod. civ. opera con pienezza, senza il temperamento del metodo acquisitivo, poiché la fonte di prova è nella disponibilità del proprietario istante e non si configura alcuna asimmetria informativa a vantaggio dell’amministrazione. Il silenzio assenso non si forma quando l’intervento sia stato realizzato in zona sottoposta a vincolo di inedificabilità assoluta. L’ordinanza di demolizione, avendo natura vincolata, non richiede la previa comunicazione di avvio del procedimento ex art. 7 legge n. 241 del 1990, non potendo la partecipazione del privato determinare esiti diversi.

Il Fatto

La vicenda riguarda un immobile realizzato in un comune siciliano, per il quale l’interessato aveva presentato in data 19 giugno 1986 istanza di condono ai sensi della legge n. 47 del 1985. L’amministrazione comunale respingeva la domanda di sanatoria e disponeva la demolizione dell’opera. Il ricorso proposto davanti al TAR Sicilia, sezione staccata di Catania, veniva respinto con sentenza n. 171 del 2021.

L’appellante ha impugnato tale pronuncia davanti al C.G.A.R.S., deducendo l’erroneità della decisione su plurimi profili: mancato esame dei requisiti dei condoni successivi, contestazione della distanza dalla battigia, formazione del silenzio assenso, affidamento ingenerato dal tempo trascorso e difetto di partecipazione procedimentale.

La Motivazione della Corte

Il Collegio respinge i motivi scrutinati e riserva a separata ordinanza la rimessione alla Corte costituzionale dell’art. 2, comma 3, l.r. Sicilia n. 15 del 1991 e, in via subordinata, dell’art. 23 l.r. Sicilia n. 37 del 1985. La decisione è pertanto non definitiva.

Quanto al primo motivo, il C.G.A.R.S. rileva che è la parte privata a scegliere le modalità di tutela della propria situazione soggettiva e che il condono costituisce strumento eccezionale, fruibile nel rispetto del termine perentorio di legge. La pendenza di un precedente procedimento di sanatoria non impedisce la presentazione di successive istanze. Con riferimento al vincolo dei 150 metri dalla battigia, gli immobili abusivamente costruiti in tale fascia non possono ottenere la sanatoria ai sensi dei condoni del 1994 e del 2003, sopravvenuti alla l.r. n. 15 del 1991.

Sul secondo motivo, il Collegio richiama il principio secondo cui l’onere di provare i presupposti del condono grava sull’interessato (Cons. St., sez. VI, n. 1787 del 2023). Nella materia opera pienamente l’art. 2697 cod. civ., senza metodo acquisitivo, data la maggior vicinanza della fonte di prova al proprietario. L’amministrazione ha comunque svolto un’istruttoria adeguata, utilizzando una planimetria del 1978 e un’aerofotogrammetria del 1993. La perizia giurata depositata in primo grado non comprova la distanza dalla battigia, limitandosi ad argomentare sulla difficoltà di individuazione della linea nel tempo. L’onere probatorio non risulta assolto neppure in termini di ragionevole verosimiglianza.

Sul silenzio assenso, il Collegio concorda con il primo giudice: esso non opera quando l’intervento sia realizzato in zona sottoposta a vincolo di inedificabilità. Quanto all’affidamento, l’ordinamento tutela solo quello incolpevole (Ad. plen. n. 9 del 2017); nel caso di specie il privato versa in situazione di abusivismo volontario e il condono non è istituto prevedibile (Corte cost. n. 252 del 2022). L’affidamento, inoltre, non si riverbera sulla legittimità del provvedimento, non trattandosi di autotutela.

Sulla partecipazione procedimentale, la Corte richiama l’orientamento consolidato secondo cui l’attività di repressione degli abusi edilizi, avendo natura vincolata, non necessita della previa comunicazione di avvio del procedimento (Cons. St., sez. VI, n. 1955 del 2023). Il Collegio ritiene infine rilevante scrutinare i presupposti di condonabilità di cui all’art. 23 l.r. n. 37 del 1985, sui quali si incardina la questione di costituzionalità rimessa alla Consulta.