Nessun obbligo del Comune di istruttoria sulle parti conformi da demolire (Cons. Stato n. 5883 del 07.07.2025)

Principi di diritto (Massima)
Quando l’amministrazione ha accertato la totale difformità dell’intervento rispetto al titolo abilitativo e l’ordine di demolizione è divenuto definitivo, il Comune non è titolare di alcun obbligo di svolgere un’attività istruttoria finalizzata a individuare le porzioni del fabbricato ritenute conformi. L’art. 31 d.P.R. n. 380/2001 impone all’ingiunto un facere di puntuale ottemperanza e all’amministrazione il solo controllo dell’esecuzione. La possibilità di preservare le parti autonome non oggetto dell’ordine si colloca nella fase esecutiva e presuppone che sia il privato a proporre un progetto di demolizione selettiva, allegando e provando la conformità delle porzioni da conservare. Un siffatto onere non si converte in un obbligo provvedimentale del Comune, né in un interesse legittimo azionabile attraverso il rimedio contro il silenzio inadempimento.

Il Fatto

I ricorrenti, aventi causa dai destinatari di un’ordinanza di demolizione adottata nel 2000, hanno presentato al Comune un’istanza per ottenere un approfondimento istruttorio volto a individuare, in contraddittorio, le opere eseguite in difformità rispetto ai titoli edilizi e le porzioni conformi del fabbricato. L’istanza è rimasta inevasa.

I privati hanno quindi agito per l’accertamento del silenzio inadempimento. Il TAR Campania ha respinto il ricorso, escludendo la configurabilità di un obbligo partecipativo o istruttorio in capo all’amministrazione. La vicenda approda in appello.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ricostruisce il presupposto dell’ordine: la costruzione assentita, una villetta su tre livelli, si è trasformata in un fabbricato di cinque piani fuori terra. La totale difformità rispetto al titolo originario è stata accertata con provvedimenti divenuti definitivi, da ultimo con la sentenza n. 6063/2019 della Sezione Sesta. Da tale accertamento discende l’applicazione dell’art. 31 del TU Edilizia e la demolizione totale delle opere abusive.

L’appellante sostiene che la qualificazione in termini di totale difformità non comporta automaticamente la demolizione delle parti legittimamente edificate. Richiama la sentenza n. 3179/2015 e l’inciso della sentenza n. 6063/2019, secondo cui i proprietari possono non incidere sulle parti autonome non oggetto dell’ordine. Da qui la pretesa di un obbligo istruttorio del Comune.

Il Consiglio di Stato respinge la censura su un duplice piano. Sul piano del giudicato, la legittimità dell’ordinanza e la qualificazione dell’abuso sono già coperte da cosa giudicata. Sul piano dell’art. 31 d.P.R. n. 380/2001, la norma configura un obbligo di ottemperanza in capo all’ingiunto e un potere-dovere di verifica in capo al Comune, non un onere di collaborazione istruttoria con il privato.

La Corte valorizza l’inciso della precedente pronuncia in chiave esecutiva: il privato può proporre all’amministrazione un progetto di demolizione che individui le porzioni ritenute conformi, sulla quale il Comune si pronuncerà. Resta però fermo che l’onere della prova circa la conformità di parte dell’edificio grava sul privato, non sull’ente. Ne segue il rigetto dell’appello senza necessità di CTU.

Le spese dell’appello sono compensate in ragione della peculiarità della vicenda.