Incarichi di direzione di struttura complessa e difetto di giurisdizione amministrativa (TAR Campania n. 5206 del 14.09.2026)

Principi di diritto (Massima)
Il conferimento dell’incarico di direzione di struttura sanitaria complessa non integra un pubblico concorso in senso tecnico, ma comporta soltanto l’attribuzione di una funzione dirigenziale temporanea, sottoposta a verifica annuale, rinnovabile e revocabile. Anche dopo la modifica dell’art. 15, comma 7-bis, d.lgs. n. 502/1992 ad opera dell’art. 20 legge n. 118/2022, che ha eliminato la discrezionalità del dirigente generale nella scelta del direttore, la procedura selettiva non è attratta nell’ambito dei concorsi per l’assunzione di dipendenti pubblici. Ne consegue che non trova applicazione il comma 4 dell’art. 63 d.lgs. n. 165/2001 e che le relative controversie restano devolute alla giurisdizione del giudice ordinario. Il ricorso proposto davanti al giudice amministrativo è pertanto inammissibile per difetto di giurisdizione.

Il Fatto

Una dirigente delle professioni sanitarie in servizio presso un’azienda ospedaliera campana ha impugnato davanti al TAR la graduatoria di una selezione pubblica per titoli e colloquio, indetta per il conferimento dell’incarico di direzione di una struttura complessa aziendale. Il ricorrente si era collocato al secondo posto, preceduto dal controinteressato, poi nominato direttore con delibera del direttore generale.

La ricorrente ha censurato plurimi profili di illegittimità, in particolare l’erronea attribuzione dei punteggi ai titoli curriculari propri e del controinteressato. L’azienda e il controinteressato hanno preliminarmente eccepito il difetto di giurisdizione del giudice amministrativo e, nel merito, chiesto la reiezione del ricorso; il controinteressato ha proposto ricorso incidentale condizionato.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ha rilevato che la questione di giurisdizione era controversa nel panorama giurisprudenziale. All’udienza dell’11 febbraio 2026, su concorde richiesta delle parti, ha disposto il rinvio della trattazione in attesa della pronuncia delle Sezioni Unite della Corte di Cassazione sul rinvio pregiudiziale sollevato dal TAR Liguria con ordinanza n. 230 del 28 febbraio 2025, vertente sull’interpretazione degli artt. 15, comma 7-bis, d.lgs. n. 502/1992 e 63 d.lgs. n. 165/2001.

Il giudice rimettente aveva prospettato che le modifiche recate dalla legge n. 118/2022, avendo eliminato il carattere fiduciario del conferimento, avevano fatto maturare la tesi alternativa della giurisdizione amministrativa, in quanto procedure riconducibili ai concorsi per l’assunzione dei dipendenti pubblici ai sensi dell’art. 63, comma 4, d.lgs. n. 165/2001.

Preso atto della pubblicazione della sentenza delle Sezioni Unite n. 3868 del 20 febbraio 2026, il Tribunale ha aderito all’indirizzo ivi espresso. La Corte regolatrice ha escluso il carattere concorsuale della selezione, enunciando il principio secondo cui, anche in base alla disciplina del comma 7-bis dell’art. 15 d.lgs. n. 502/1992 come modificato dall’art. 20 legge n. 118/2022, l’incarico di direzione di struttura complessa non è conferito tramite pubblico concorso.

Il primo passaggio argomentativo delle Sezioni Unite muove dalla constatazione che il conferimento dell’incarico non integra un concorso per l’assunzione o il reclutamento di dipendenti pubblici, ma comporta soltanto l’attribuzione della funzione dirigenziale, cioè di un incarico temporaneo, sottoposto a verifica annuale, rinnovabile alla scadenza e revocabile. La novella del 2022, nell’aver eliso la discrezionalità del dirigente generale, non ha mutato la natura privatistica dell’incarico, ma ha previsto un vincolo stringente in funzione di tutela di interessi pubblicistici. Da ciò deriva l’inapplicabilità del comma 4 dell’art. 63 d.lgs. n. 165/2001.

Il Tribunale ha quindi declinato la propria giurisdizione, dichiarando inammissibile il ricorso principale e improcedibile il ricorso incidentale, con compensazione delle spese in ragione delle incertezze interpretative sussistenti al momento dell’instaurazione del giudizio.