Rinuncia abdicativa alla potenza incentivata e legittimità dell’escussione della garanzia (Cons. Stato n. 7210 del 05.09.2025)

Principi di diritto (Massima)
La rinuncia alla quota di potenza ammessa a incentivo ma non realizzata, nell’ambito delle procedure d’asta per l’accesso agli incentivi alle fonti rinnovabili, costituisce negozio abdicativo unilaterale con cui il titolare dismette una situazione giuridica disponibile, senza trasferimento del diritto né automatica estinzione dello stesso. Il GSE non è tenuto a indagare i motivi della dichiarazione e non può revocarla, essendo precluso il ritiro della rinuncia dopo che i relativi effetti si sono prodotti. L’errore ostativo non è riconoscibile quando il dichiarante abbia chiaramente rappresentato il dato della potenza realizzata e l’importo della quota rinunciata, senza compiere operazioni aritmetiche. La cauzione definitiva trascende la dimensione privatistica della clausola penale, perché tutela interessi pubblicistici all’efficiente allocazione di risorse contingentate, e la sua escussione è giustificata anche quando la potenza rinunciata sia stata riassegnata ad altri operatori.

Il Fatto

La società appellante, titolare di un impianto eolico ammesso in posizione utile nella graduatoria della procedura d’asta indetta dal GSE, comunicava nel marzo 2016 di voler rinunciare alla quota di potenza di 2,5 MW ammessa a incentivo ma non realizzata, avendo installato un parco di potenza inferiore a quella di progetto. Il GSE disponeva lo scorrimento della graduatoria e nel maggio 2016 escuteva la fideiussione per la quota rinunciata.

La società chiedeva poi la rettifica della rinuncia, sostenendo di aver commesso un errore materiale nel computo della potenza, e il rimborso pro quota della garanzia escussa. Il GSE respingeva l’istanza nel provvedimento di accoglimento della richiesta di incentivazione. Il TAR Lazio rigettava le domande e la società proponeva appello.

La Motivazione della Corte

Il Consiglio di Stato affronta anzitutto la natura della dichiarazione di rinuncia. La posizione acquisita in graduatoria è situazione giuridica disponibile, per il suo contenuto patrimoniale e perché i regolamenti operativi del GSE prevedono espressamente la possibilità di rinunciarvi. La dichiarazione integra dunque una rinuncia abdicativa che, secondo la Adunanza plenaria n. 2 del 2020, esclude un diritto dal patrimonio del titolare senza trasferirlo ad altri.

Il GSE non poteva che prendere atto della volontà dispositiva, senza indagarne i motivi. La revoca della rinuncia era preclusa dalla definitività dell’effetto abdicativo e dall’esigenza di certezza delle situazioni giuridiche. Il presunto errore ostativo non era riconoscibile: la società aveva più volte rappresentato di aver realizzato un impianto di potenza inferiore e di voler rinunciare alla quota non realizzata, senza effettuare calcoli od operazioni aritmetiche. La mancanza di margini discrezionali del GSE esclude, inoltre, che il mancato preavviso ex art. 10-bis della legge n. 241/1990 abbia influito sull’esito.

Quanto all’escussione della garanzia, la Corte richiama l’art. 13 del D.M. 6 luglio 2012 e l’allegato 3, che prevedono la cauzione definitiva “a garanzia della realizzazione degli impianti”. La garanzia trascende la dimensione privatistica della clausola penale, tutelando interessi pubblicistici quali il corretto svolgimento delle procedure di allocazione di risorse contingentate, come già affermato da Cons. Stato, sez. IV, n. 8556 del 2019. La rinuncia a parte della potenza equivale alla realizzazione di un impianto inferiore a quello indicato in sede d’asta: in entrambi i casi l’iniziativa non è compiutamente realizzata.

Il collegio respinge anche le censure sul coefficiente di riproporzionamento f e sulla definizione di potenza dell’impianto ex art. 2, comma 1, lett. p), del D.M. 6 luglio 2012. La definizione basata sulla potenza degli alternatori non era arbitraria, e la modifica introdotta dal D.M. 23 luglio 2016 non ne dimostra l’erroneità, limitandosi a introdurre un’eccezione per gli aerogeneratori di potenza contenuta. L’appello è infondato e le spese sono compensate per la novità delle questioni.