Segretari comunali e mobilità esterna, recessivo il rapporto organico (Cons. Stato n. 8262 del 15.10.2024)

Principi di diritto (Massima)
La mobilità disciplinata dall’art. 30, comma 2-bis, del d.lgs. n. 165/2001 è istituto diretto al passaggio diretto di personale tra amministrazioni diverse e comporta l’immissione nei ruoli di dipendenti provenienti da altre amministrazioni, con carattere prioritario rispetto al concorso. Essa non è pertanto riservata ai soli dipendenti esterni all’amministrazione procedente, dovendosi avere riguardo alla funzione di provvista di personale e non alla sola titolarità del rapporto organico. Nel caso del segretario comunale, la divaricazione tra rapporto di impiego, intrattenuto con l’amministrazione che gestisce l’albo, e rapporto di servizio, prestato a favore degli enti locali, rende recessivo il primo ai fini della mobilità. Il passaggio alla carriera prefettizia determina l’acquisizione di una nuova risorsa per l’amministrazione dell’interno, senza che questa perda una posizione di ruolo, poiché a risentirne è il comparto degli enti locali.

Il Fatto

L’appellante, all’epoca dei fatti segretario comunale in servizio presso una segreteria convenzionata, partecipava alla procedura di mobilità a domanda indetta dal Ministero dell’interno ai sensi dell’art. 30, comma 2-bis, del d.lgs. n. 165/2001, per l’immissione nei ruoli dell’amministrazione civile di due dirigenti di seconda fascia da destinare a prefetture territoriali. Ottenuto il nulla osta preventivo dell’Albo nazionale dei segretari comunali e provinciali e risultata vincitrice per una delle sedi, la candidata veniva successivamente esclusa: l’Albo nazionale dichiarava che il nulla osta rilasciato non era funzionale alla procedura, e il Ministero comunicava che la mobilità doveva considerarsi conclusa senza esito.

Gli atti venivano impugnati davanti al TAR Emilia Romagna – sezione staccata di Parma, che respingeva il ricorso sul rilievo che, essendo iscritta all’albo tenuto dal Ministero, la ricorrente doveva considerarsi interna all’amministrazione procedente. Di qui l’appello.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla fisionomia dell’istituto: la mobilità è strumento di ottimale distribuzione delle risorse umane e, nella specie, è collocata dall’art. 30 del d.lgs. n. 165/2001 tra gli istituti diretti al passaggio diretto di personale tra amministrazioni diverse. La previsione del comma 2-bis comporta l’immissione nei ruoli di dipendenti provenienti da altre amministrazioni, con carattere prioritario rispetto al concorso, e quindi non può giovare ai dipendenti interni, la cui mobilità segue regole organizzative interne che non richiedono una norma autorizzativa di rango legislativo.

Tale lettura non esaurisce però il caso del segretario comunale. La figura presenta una struttura peculiare: il rapporto organico fa capo all’amministrazione che ha bandito la procedura, mentre il rapporto di servizio si svolge in favore degli enti locali. La divaricazione consente di considerare recessivo il rapporto organico ai fini della mobilità, poiché questa risponde a esigenze funzionali di copertura di posti in organico, predicabili anche all’interno della stessa amministrazione quando il servizio sia stabilmente prestato a favore di altri enti.

La Corte sostiene l’argomento con la vicenda dell’albo nazionale. Fino al 2010 il rapporto faceva capo a un organismo distinto, l’AGENZIA autonoma per la gestione dell’albo, istituita dall’art. 102 del d.lgs. n. 267/2000 e soppressa dall’art. 7, comma 31-ter, del d.l. n. 78/2010, con successione a titolo universale del Ministero dell’interno. Nonostante la soppressione, il regime del rapporto resta soggetto al principio dell’art. 32 del CCNL del 16 maggio 2001, secondo cui la mobilità presso altre pubbliche amministrazioni comporta la cancellazione dall’albo, in linea con la delibera della soppressa Agenzia n. 357 dell’11 settembre 2002.

Queste disposizioni si inquadrano nella logica dell’art. 30, comma 2-bis. Il passaggio del segretario alla carriera prefettizia apporta una nuova risorsa all’amministrazione dell’interno, che non perde alcuna posizione di ruolo, mentre a risentirne è il comparto degli enti locali. Conferma decisiva: in qualità di segretario comunale l’appellante non avrebbe potuto concorrere a posti dell’amministrazione civile resisi disponibili in procedure di mobilità interna.

L’appello è pertanto accolto. In riforma della sentenza di primo grado il ricorso viene accolto e gli atti impugnati annullati. Le spese del doppio grado sono compensate per la novità e la peculiarità della questione.