Società di comodo e giudicato esterno: status da verificare anno per anno (Cass. civ. Sez. V n. 2761 del 04.02.2025)

Principi di diritto (Massima)
In materia tributaria, l’efficacia preclusiva del giudicato esterno formatosi su un singolo periodo d’imposta non opera indistintamente e in via generale per gli altri periodi. Essa presuppone che i due giudizi abbiano riferimento al medesimo rapporto giuridico e che l’accertamento compiuto investa la soluzione di questioni di fatto e di diritto relative a un punto fondamentale comune, costituente premessa logica indispensabile della statuizione. L’effetto espansivo riguarda esclusivamente gli elementi costitutivi della fattispecie estensibili nel tempo, come le qualificazioni giuridiche preliminari all’applicazione di una specifica disciplina tributaria. Lo status di società non operativa risultante dai parametri di cui all’art. 30, comma 1, della l. n. 724 del 1994 non è permanente, ma va accertato anno per anno, potendo una società essere non operativa in un esercizio e operativa in quello successivo.

Il Fatto

La società contribuente impugnava alcuni avvisi di accertamento per IRES, IRAP e altro, relativi agli anni 2008, 2009 e 2010, emessi perché non aveva conseguito i ricavi minimi previsti dalla disciplina sulle società di comodo e non aveva presentato l’interpello disapplicativo. Il primo giudice accoglieva i ricorsi riuniti, ritenendo non necessaria la presentazione dell’interpello.

La Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Puglia rigettava l’appello dell’Agenzia delle entrate, richiamando il giudicato esterno formatosi a seguito di una pronuncia della Cassazione resa tra le stesse parti con riferimento a un’altra annualità, in ordine all’esclusione della contribuente dall’ambito della disciplina sulle società di comodo. L’Agenzia ricorreva per cassazione con un unico motivo, deducendo la violazione dell’art. 2909 cod. civ. e dei principi in materia di giudicato esterno.

La Motivazione della Corte

La Corte richiama il principio delle Sezioni Unite n. 13916 del 16.06.2006. Quando due giudizi tra le stesse parti ineriscono al medesimo rapporto giuridico e uno è definito con sentenza passata in giudicato, l’accertamento su una situazione giuridica o su un punto fondamentale comune alle due cause preclude il riesame dello stesso punto, anche se il successivo giudizio ha finalità diverse.

Tale efficacia, riguardante anche i rapporti di durata, non trova ostacolo nel principio di autonomia dei periodi d’imposta. L’indifferenza della fattispecie costitutiva dell’obbligazione rispetto ai fatti verificatisi fuori dal periodo si giustifica solo per i fatti non aventi carattere di durata e variabili da periodo a periodo, non anche per gli elementi costitutivi tendenzialmente permanenti, quali le qualificazioni giuridiche preliminari all’applicazione di una specifica disciplina tributaria.

L’effetto preclusivo, precisa la Corte, è quindi limitato: non opera in via generale, ma esige la concreta sussistenza del medesimo rapporto giuridico e la soluzione di questioni relative a un punto fondamentale comune, che costituisca premessa logica indispensabile del dispositivo. Esso può riguardare solo gli elementi costitutivi estensibili nel tempo.

Con specifico riguardo alle società di comodo, la Corte ribadisce che lo «status» di società non operativa desumibile dai parametri dell’art. 30, comma 1, della l. n. 724 del 1994 non è permanente, ma va accertato anno per anno, essendo elemento variabile (Cass. n. 20702 del 2014; Cass. n. 12829 del 2017; Cass. n. 18912 del 2018; Cass. n. 4850 del 2020). Né l’unicità della verifica fiscale né i rilievi mossi per i diversi periodi costituiscono un fatto stabile o permanente destinato a reiterarsi.

Poiché il giudice di appello non si è attenuto a tali principi, il ricorso è accolto e la sentenza impugnata è cassata, con rinvio alla Corte di giustizia tributaria di secondo grado della Puglia, in diversa composizione, per il nuovo esame del merito e la liquidazione delle spese.