Società di comodo, congruità agli studi di settore esclude la presunzione (Cass. civ. Sez. V n. 16742 del 23.06.2025)

Principi di diritto (Massima)
In tema di società non operative, il contribuente può superare la presunzione relativa di non operatività di cui all’art. 30 legge n. 724 del 1994 dando prova di situazioni oggettive che hanno reso impossibile il conseguimento dei ricavi, degli incrementi di rimanenze e dei proventi, nonché del reddito determinati dalla norma, da valutarsi in relazione alle effettive condizioni del mercato. La congruità e coerenza agli studi di settore, introdotta dal n. 6 sexies nell’art. 30, comma 1, della stessa legge, integra una causa di esclusione della presunzione, quale elemento costitutivo e strutturale del congegno probatorio delle società di comodo. Il giudice di merito deve esaminare il motivo che tale esclusione deduca; l’affermazione sull’idoneità o meno dei fatti accertati a integrare la fattispecie è sindacabile in cassazione per vizio di sussunzione, ai sensi dell’art. 360, comma 1, n. 3, c.p.c.

Il Fatto

La Commissione tributaria regionale della Calabria, con sentenza depositata nel gennaio 2020, aveva accolto l’appello dell’Agenzia delle Entrate contro le pronunce di primo grado che avevano annullato gli avvisi di accertamento emessi, per il periodo di imposta 2010, nei confronti di una società di comodo e dei suoi soci. Il recupero a tassazione si fondava sul cd. test di non operatività e sulla qualificazione della società come non operativa.

I contribuenti hanno proposto ricorso per cassazione articolando cinque motivi. L’Agenzia ha resistito con controricorso.

La Motivazione della Corte

Il primo motivo, con cui si denunciava la nullità della sentenza per omessa pronuncia sul vizio di motivazione degli avvisi impugnati, è stato rigettato perché irrilevante. La Corte rileva che il contenuto degli avvisi non è trascritto né adeguatamente sunteggiato, né gli atti sono allegati al ricorso: la rilevanza della questione non è dunque apprezzabile.

Il secondo motivo viene riqualificato in termini di violazione di legge ex art. 360, comma 1, n. 3, c.p.c. e accolto. Il nucleo del ragionamento sta nella disciplina delle società non operative: il contribuente può vincere la presunzione dando prova di situazioni oggettive che hanno impedito il raggiungimento dei valori presunti, da valutare sulle effettive condizioni di mercato.

La Corte richiama un proprio precedente (Cass. n. 13328 del 2023) per affermare che l’idoneità o meno dei fatti accertati, ove incontroversi, a integrare tale ipotesi è sindacabile in sede di legittimità per vizio di sussunzione.

Il motivo è poi fondato sotto uno specifico profilo: la congruità rispetto agli studi di settore, che i ricorrenti assumono di aver dedotto in primo grado e riportato in appello, non è stata esaminata dal giudice di merito. L’art. 1, comma 128, lett. c), legge n. 244 del 2006, in vigore dal 01.01.2008, ha inserito il n. 6 sexies nell’art. 30, comma 1, legge n. 724 del 1994, introducendo quale causa di esclusione della presunzione la congruità e coerenza agli studi di settore (Cass. n. 18912 del 2018).

Tale causa di esclusione, privando di efficacia la presunzione, opera come elemento costitutivo del congegno probatorio ed è applicabile ratione temporis al caso di specie. Il secondo motivo è quindi accolto, con assorbimento degli altri; la sentenza è cassata con rinvio alla Corte di giustizia di secondo grado della Calabria, in diversa composizione, anche sulle spese.