Accesso difensivo ammissibile se l’istanza reiterata è innovativa (Cons. Stato n. 9871 del 15.12.2025)

Principi di diritto (Massima)
In materia di accesso difensivo, la mancata impugnazione del primo diniego nel termine decadenziale non impedisce la reiterazione dell’istanza e l’impugnazione del diniego successivo quando l’istante alleghi fatti nuovi, anche non sopravvenuti, o una diversa e più qualificata prospettazione dell’interesse legittimante. In tale ipotesi la seconda istanza ha carattere innovativo e il provvedimento che la respinge non è meramente confermativo, ma autonomamente impugnabile ai sensi dell’art. 116 c.p.a.. Il vaglio di strumentalità tra documentazione richiesta e situazione finale resta circoscritto a una valutazione di astratta pertinenza: l’amministrazione e il giudice non possono anticipare giudizi di fondatezza, rilevanza o decisività del documento nel separato giudizio. Il carattere pretestuoso dell’accesso è escluso quando le esigenze difensive risultino correlate in modo specifico ai documenti richiesti.

Il Fatto

Una società presenta a un’agenzia nazionale una domanda di agevolazione per la realizzazione di un complesso alberghiero. Un’altra società acquisisce una quota della prima, con cessione subordinata alla condizione risolutiva della stipula del contratto di appalto entro un termine fissato; le trattative proseguono senza esito e la condizione si avvera.

La società cessionaria chiede quindi all’agenzia l’accesso ai documenti della procedura di finanziamento, per valutare se far valere le proprie ragioni verso la società partecipata. L’agenzia nega l’accesso con un primo provvedimento, non impugnato, e respinge anche la seconda istanza con motivazione analoga. Il TAR Lazio accoglie il ricorso e ordina l’ostensione; la società soccombente appella deducendo l’inammissibilità del ricorso per mancata impugnazione del primo diniego e l’insufficienza del nesso di strumentalità.

La Motivazione della Corte

Sul primo motivo il Consiglio di Stato richiama l’indirizzo dell’adunanza plenaria n. 7/2006: il termine per impugnare il diniego di accesso è decadenziale, ma la sua inosservanza non chiude la strada alla reiterazione. L’istante può ripresentare l’istanza in presenza di fatti nuovi o di una diversa prospettazione della posizione legittimante; solo in mancanza di questi elementi il secondo diniego assume carattere meramente confermativo e non è autonomamente impugnabile.

Nel caso concreto la seconda istanza è innovativa. Il ricorrente ha allegato i rapporti contrattuali e precontrattuali tra le parti, la cessione di quota risolutivamente condizionata, le trattative infruttuose e la ricognizione dell’avveramento della condizione: elementi estranei alla prima, generica istanza. La Corte sottolinea che tali fatti, pur non sopravvenuti, consentono una più specifica e qualificata prospettazione dell’interesse difensivo, permettendo all’amministrazione di valutare meglio il rapporto di strumentalità. L’eccezione di inammissibilità è quindi infondata.

Sul secondo motivo, il Collegio richiama la sentenza dell’adunanza plenaria n. 4 del 18 marzo 2021: l’accesso difensivo richiede un rigoroso vaglio sul nesso di strumentalità, ma non una valutazione anticipata su ammissibilità, influenza o decisività del documento nel giudizio futuro, salvo il caso di evidente e assoluta mancanza di collegamento o di esercizio pretestuoso.

L’istanza individua puntualmente gli atti richiesti e collega le esigenze difensive all’intenzione di far valere la violazione del dovere di buona fede nelle trattative. Poiché il contratto di appalto aveva ad oggetto la struttura finanziata, la documentazione sul progetto e sulle sue variazioni è astrattamente pertinente a verificare la condotta della controparte. Né rileva che i documenti non siano stati chiesti durante la partecipazione: l’interesse è sorto con l’avveramento della condizione.

Infine, l’appellante non ha allegato specifici pregiudizi alla riservatezza, ciò che conferma la prevalenza delle esigenze difensive. L’appello è respinto e le spese del grado sono compensate.