Frazionamento abusivo impianti fotovoltaici e limiti verifica GSE (Cons. Stato n. 6407 del 06.08.2026)

Principi di diritto (Massima)
Il divieto di artato frazionamento degli impianti alimentati da fonti rinnovabili costituisce declinazione, nel settore degli incentivi, del generale divieto di abuso del diritto, principio immanente nell’ordinamento che non richiede specifiche disposizioni settoriali. L’art. 12, comma 5, d.m. 5 maggio 2011 e l’art. 29 d.m. 23 giugno 2016 non hanno natura costitutiva del divieto, ma si limitano a positivizzarne gli elementi connotanti. I provvedimenti con cui il GSE ridetermina la tariffa ai sensi dell’art. 42, comma 3, d.lgs. n. 28/2011 integrano esercizio di un potere di decadenza e non di autotutela, quando l’assenza dei requisiti emerga all’esito di un nuovo percorso procedimentale e non dalla mera riconsiderazione di materiale già acquisito. Il limite temporale introdotto dall’art. 56 d.l. n. 76/2020 decorre dal 17 luglio 2020 e non è applicabile retroattivamente. Ai fini della sussistenza del frazionamento è sufficiente che esso possa desumersi da fatti gravi, precisi e concordanti, restando neutrale lo scrutinio dell’elemento soggettivo.

Il Fatto

Una società titolare di due impianti fotovoltaici, ammessi alle tariffe del Quarto Conto Energia, ha impugnato davanti al TAR Lazio due provvedimenti del GSE del 23 agosto 2021, con i quali il Gestore ha rideterminato in peius la tariffa riconosciuta. Secondo il GSE, la società avrebbe artatamente suddiviso in due parti di potenza di poco inferiore a 1 MW quello che doveva configurarsi come unico impianto, così accedendo a tariffe più remunerative.

Il TAR Lazio, Sezione Terza, previa riunione dei ricorsi, li ha rigettati. La società ha proposto appello, censurando sia il riconoscimento dell’artato frazionamento sia il mancato rispetto dei limiti dell’autotutela e del legittimo affidamento.

La Motivazione della Corte

Il Consiglio di Stato muove dalla qualificazione del potere esercitato. I provvedimenti di rideterminazione tariffaria costituiscono esito di procedimenti di verifica ai sensi dell’art. 42, comma 3, d.lgs. n. 28/2011. Richiamando l’Adunanza plenaria n. 18 del 2020, il Collegio distingue autotutela e decadenza: la seconda si caratterizza per la falsità o non veridicità degli stati dichiarati e per il carattere vincolato del potere.

La linea di demarcazione è tracciata dalla natura degli elementi istruttori. Se l’assenza delle condizioni viene pronunciata sulla base di una mera riconsiderazione dello stesso materiale già nella disponibilità del GSE, si ha annullamento d’ufficio, con obbligo di tutela dell’affidamento. Perché si parli di decadenza, l’assenza deve emergere all’esito di un nuovo percorso procedimentale, con acquisizione di ulteriori elementi conoscitivi.

Nel caso di specie i primi indici di frazionamento sono emersi solo dopo i sopralluoghi, in particolare quello del 6 dicembre 2016, e le successive acquisizioni documentali presso gli enti pubblici. Il termine introdotto dall’art. 56 d.l. n. 76/2020 decorre dal 17 luglio 2020: essendo il provvedimento di primo grado del 2012, il termine ultimo era il 17 gennaio 2022 e i provvedimenti impugnati del 23 agosto 2021 risultano tempestivi.

Quanto al merito, il Collegio ribadisce che il divieto di artato frazionamento è principio generale e che l’art. 12, comma 5, d.m. 5 maggio 2011 non ha natura costitutiva. Gli impianti risultavano collocati su particelle originariamente contigue, poi distanziate mediante frazionamento catastale del 23 settembre 2011 e riaccatastamenti successivi all’entrata in esercizio. Irrilevante è l’assenza di un unico nodo di raccolta, non valorizzata dai provvedimenti. La contestualità di richieste e adempimenti, la vicinanza degli impianti e l’identità del soggetto responsabile integrano fatti gravi, precisi e concordanti.

La pretesa assenza di vantaggi al momento della presentazione delle DIA non esclude l’intento elusivo, poiché la vantaggiosità rispetto alle tariffe del Quarto Conto Energia è evidente. L’appello è integralmente rigettato, con compensazione delle spese del grado.