Clausola del bando escludente va impugnata subito, non con l’esclusione (C.G.A.R.S. n. 559 del 22.07.2024)

Principi di diritto (Massima)
Le clausole del bando di concorso che abbiano portata immediatamente escludente devono essere impugnate in via autonoma e tempestiva, senza attendere l’atto applicativo. La tardività dell’impugnazione della clausola si riflette sull’atto che la applica, che diviene inammissibile nella parte in cui ne replica il contenuto. L’ammissione alle prove concorsuali e l’inserimento in graduatoria non valgono a fondare un legittimo affidamento quando il requisito di partecipazione sia formulato in modo chiaro ed inequivoco. Non è configurabile errore scusabile per l’omessa tempestiva impugnazione della clausola, né la posizione del candidato può essere recuperata invocando il soccorso istruttorio.

Il Fatto

L’Azienda sanitaria provinciale di Catania indiceva, con deliberazione del 2018, un concorso pubblico riservato ai soggetti disabili per dieci posti di collaboratore professionale amministrativo, categoria D. Il ricorrente presentava domanda dichiarando il possesso del diploma di laurea in scienze giuridiche; l’amministrazione gli chiedeva chiarimenti e, dopo il soccorso istruttorio, lo ammetteva alle prove. Superate le prove, il candidato si collocava al quindicesimo posto della graduatoria approvata nel settembre 2021.

Al momento della stipula del contratto l’azienda opponeva la carenza del titolo di studio e, con deliberazione dell’ottobre 2021, dichiarava la decadenza dalla nomina. Il candidato impugnava l’esclusione e, in parte, il bando dinanzi al TAR Sicilia, sezione staccata di Catania, che dichiarava il ricorso parzialmente irricevibile per tardiva impugnazione della clausola e parzialmente inammissibile quanto all’atto applicativo. Proponeva appello il candidato, contestando sia la lettura della clausola sia il rilievo dell’affidamento maturato per effetto dell’ammissione.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla formulazione della clausola del bando, che richiedeva il «diploma di laurea in Giurisprudenza/Scienze Politiche/Economia e Commercio (DL – vecchio ordinamento) o corrispondente Laurea Specialistica/Magistrale (LS/LM)». Secondo il C.G.A.R.S. la dicitura è chiara: ammette alternativamente il diploma secondo il vecchio ordinamento o la corrispondente laurea specialistica o magistrale, con esclusione della sola laurea triennale. L’espressione tra parentesi ricollega il diploma alla disciplina ante riforma, e la “corrispondenza” richiamata non può estendersi alle lauree di primo livello.

Da questa qualificazione discende la conseguenza processuale. Poiché la clausola aveva portata immediatamente escludente per chi possedesse la sola laurea in scienze giuridiche, essa andava impugnata autonomamente e tempestivamente. Il candidato, del resto, al momento della domanda possedeva solo quel titolo e ha conseguito la laurea magistrale in giurisprudenza soltanto nell’ottobre 2021, oltre il termine di presentazione delle domande. La censura, proposta nel 2021 avverso un bando del 2018, è dunque tardiva.

Il Collegio richiama la giurisprudenza costante sul punto, citando Cons. Stato, ad. plen. n. 4/2018, Cons. Stato, sez. III, n. 6264 del 2022, id., sez. II, n. 2634 del 2022, id., sez. IV, n. 1474 del 2022, nonché i precedenti dello stesso Consiglio, C.g.a.r.s., sezioni riunite, parere n. 175 del 2023 e C.g.a.r.s., n. 98 del 2023 e n. 23 del 2020.

Quanto all’affidamento, la Corte esclude che l’ammissione alle prove e la collocazione in graduatoria possano fondarlo, data l’inequivoca formulazione del requisito. Non è ravvisabile nemmeno un errore scusabile che giustifichi l’omessa impugnazione. La deliberazione di esclusione del 2021 è quindi atto meramente applicativo della clausola non tempestivamente contestata, con conseguente inammissibilità del ricorso in parte qua. L’appello è respinto e le statuizioni in rito del TAR confermate, con condanna dell’appellante alle spese.