Notifica a società estinta per incorporazione nulla e rilevabile in appello (Cass. civ. Sez. V n. 9161 del 08.04.2025)

Principi di diritto (Massima)
La notificazione della cartella di pagamento effettuata nei confronti di una società incorporata per fusione in altra società, in data successiva alla cancellazione dal registro delle imprese, è nulla, perché la società incorporata si estingue e non può più vantare autonoma legittimazione processuale attiva o passiva. L’eccezione di nullità non è tardiva ove sollevata solo in appello, quando sia stato l’ente riscossore a mutare la prospettazione sui destinatari della notifica tra primo e secondo grado. In tal caso i contribuenti non erano in grado di contestare prima la notifica a soggetto estinto. È affetta da contraddittorietà la sentenza regionale che respinge l’eccezione come tardiva pur avendo riferito la diversa rappresentazione dei fatti resa dall’ente.

Il Fatto

I contribuenti impugnarono due intimazioni di pagamento di Equitalia Nord s.p.a., denunciando la mancata notifica degli atti opposti e della cartella presupposta, l’omessa motivazione, l’inesistenza del credito erariale e la sua prescrizione. La Commissione tributaria provinciale di Milano accolse il ricorso.

L’ente riscossore propose appello e la Commissione tributaria regionale della Lombardia lo accolse, ritenendo provata la rituale notifica della cartella prodromica. I contribuenti ricorsero per cassazione con cinque motivi; l’agente della riscossione e l’Agenzia delle entrate resistettero con controricorso.

La Motivazione della Corte

La Corte esamina anzitutto le censure sulla modalità di spedizione dell’appello. Richiamando la giurisprudenza di legittimità, rileva che la spedizione in busta chiusa anziché in plico raccomandato senza busta, ai sensi dell’art. 20, comma 2, d.lgs. n. 546/1992, costituisce mera irregolarità se il contenuto e la riferibilità alla parte non siano contestati, Cass., 18 dicembre 2006, n. 27067, Cass., 12 giugno 2009, n. 13666, Cass., 11 aprile 2017, n. 9340.

Quanto alla specificità dei motivi di appello, richiamato l’art. 53, comma 1, d.lgs. n. 546/1992, la Corte osserva che la mancanza o l’assoluta incertezza dei motivi non è ravvisabile quando il gravame, benché sintetico, contenga una motivazione interpretabile in modo inequivoco, potendosi ricavare gli elementi di specificità anche per implicito dall’intero atto, Cass., 24 agosto 2017, n. 20379, Cass., 21 luglio 2020, n. 15519, Cass., 20 dicembre 2018, n. 32954.

Il nucleo del provvedimento si concentra sul quinto motivo. I contribuenti lamentano che la cartella fu notificata alla società debitrice dopo oltre un anno dalla sua incorporazione per fusione, avvenuta il 27.06.2012, con notifica dell’8.03.2013. Il giudice d’appello aveva respinto l’eccezione di nullità ritenendola tardiva, perché sollevata solo in secondo grado.

La Corte ritiene la soluzione contraddittoria. Il giudice regionale, nella parte espositiva, riferisce che in primo grado l’ente aveva dichiarato di aver notificato la cartella direttamente ai soci accomandatari, mentre in appello aveva affermato che la notifica era avvenuta alla società in accomandita semplice. Se le difese dell’ente hanno dato una diversa rappresentazione dei fatti, i contribuenti non potevano prima del grado d’appello contestare la nullità della notifica a società estinta.

In proposito la Corte richiama Cass., 9 agosto 2022, n. 24579, secondo cui la notificazione dell’avviso di accertamento a società incorporata per fusione, in data successiva alla cancellazione dal registro delle imprese, è nulla, poiché la società incorporata si estingue e perde la legittimazione processuale. Il quinto motivo è pertanto accolto, il quarto assorbito, gli altri rigettati. La sentenza è cassata con rinvio alla Corte di giustizia tributaria di II grado della Lombardia, in diversa composizione, cui è demandata anche la liquidazione delle spese del giudizio di legittimità.