Partecipazione procedimentale doverosa anche nell’ordine di demolizione in situazioni complesse (C.G.A.R.S. n. 615 del 18.09.2026)

Principi di diritto (Massima)
L’ordine di demolizione di un manufatto abusivo è provvedimento tipizzato e vincolato, ma la natura vincolata non esime l’amministrazione dall’osservanza delle garanzie partecipative di cui all’art. 7 della legge n. 241 del 1990 quando la fattispecie presenta profili di peculiarità e complessità giuridica. In tali situazioni il contraddittorio procedimentale è necessario perché la pretesa partecipativa del privato investe anche l’accertamento e la valutazione dei presupposti su cui si fonda la determinazione amministrativa. L’omissione della comunicazione di avvio non integra un mero vizio formale quando ha precluso un approfondimento istruttorio che il privato avrebbe potuto alimentare, ad esempio in tema di tolleranze costruttive e criteri regionali di computo volumetrico. Non è pertanto invocabile l’art. 21-octies, comma 2, della legge n. 241 del 1990, non risultando evidente che il contenuto del provvedimento sarebbe stato diverso.

Il Fatto

Il Comune ha adottato un’ordinanza di sospensione dei lavori, demolizione e rimessione in pristino relativa a immobili realizzati in forza di un permesso di costruire e di una successiva SCIA in variante. L’atto contestava una maggiore volumetria derivante da altezze interne superiori a quelle assentite e il cambio di destinazione d’uso dei locali tecnici in uffici.

La società destinataria ha impugnato l’ordinanza davanti al TAR Sicilia, sezione staccata di Catania, che ha accolto il ricorso sotto il profilo della violazione dell’art. 7 della legge n. 241 del 1990 e del difetto di istruttoria e motivazione, assorbendo gli ulteriori motivi e rigettando la domanda risarcitoria. Il Comune ha proposto appello, affidato a tre motivi.

La Motivazione della Corte

Il Collegio respinge il primo motivo e assorbe i restanti. La questione centrale è se l’ordine di demolizione, atto vincolato, richieda la comunicazione di avvio quando la vicenda presenti profili di complessità. La risposta è affermativa.

Il C.G.A.R.S. richiama la propria giurisprudenza (C.G.A.R.S. n. 584 del 2024, C.G.A.R.S. n. 30 del 2025): nessuna norma esclude l’applicazione dell’art. 7 della legge n. 241 del 1990 in materia edilizia; l’avviso non è necessario quando sia indubbia la natura abusiva delle opere e la loro entità, ma diventa utile in situazioni complesse e dilatate nel tempo per integrare difetti di istruttoria. Il principio è confermato dal Consiglio di Stato (Cons. Stato n. 6288 del 2021, Cons. Stato n. 8908 del 2024, Cons. Stato n. 3710 del 2024, Cons. Stato n. 2443 del 2000).

Le ragioni di complessità sono ritenute sussistenti. Da un lato il Comune sosteneva l’inconferenza dell’art. 1 della legge regionale n. 4 del 2005 rispetto a edifici non abitativi e l’applicabilità della sola tolleranza del 2 per cento; dall’altro la società invocava l’applicazione diretta dei criteri regionali di computo volumetrico e la tolleranza del 3 per cento di cui all’art. 34-bis del d.P.R. n. 380 del 2001. Tali conteggi, sottoposti al Collegio da entrambe le parti, dimostrano che l’apporto partecipativo non sarebbe stato ininfluente.

La Corte esclude l’operatività dell’art. 21-octies: la sede propria per vagliare l’applicabilità delle tolleranze e operare i conteggi è il procedimento, non il processo. Non risulta evidente che il risultato sarebbe stato diverso, poiché la partecipazione avrebbe consentito di distinguere le parti abusive da quelle autorizzate. L’omissione ha quindi esplicato effetto invalidante sull’ordinanza.

L’appello è respinto; le spese seguono la soccombenza e sono compensate con le controinteressate.