Remand cautelare e improcedibilità per sopravvenuta carenza di interesse (TAR Lombardia n. 894 del 11.11.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il provvedimento adottato dall’amministrazione all’esito di un’ordinanza cautelare propulsiva, quando sia preceduto da nuova attività istruttoria e da un nuovo esame degli elementi di fatto e di diritto, costituisce conferma in senso proprio e non mera conferma del diniego originariamente impugnato. Il c.d. remand è tecnica di tutela cautelare atipica che restituisce all’amministrazione l’intero potere decisionale iniziale, senza pregiudicarne il risultato finale. Il nuovo atto sostituisce quello gravato e su di esso si sposta l’interesse al ricorso, con conseguente improcedibilità del ricorso originario per sopravvenuta carenza di interesse. La mancata notificazione del provvedimento di conferma alla parte personalmente incide sul dies a quo del termine per impugnare, ma non esonera dall’onere di impugnare l’atto sopravvenuto, eventualmente con motivi aggiunti.

Il Fatto

La Prefettura di Mantova rilasciava un nulla osta al lavoro subordinato stagionale in favore di un lavoratore extracomunitario, su domanda di una società agricola nell’ambito del Decreto Flussi 2022. Il lavoratore otteneva il visto di ingresso e entrava in Italia. Convocati per la sottoscrizione del contratto di soggiorno, i presenti producevano la documentazione richiesta, che l’amministrazione riteneva idonea salvo il certificato di idoneità alloggiativa dell’immobile destinato a ospitare il lavoratore.

Seguiva un primo preavviso di diniego ex art. 10-bis legge n. 241/1990. La società inviava una nuova comunicazione di ospitalità presso altro domicilio, corredata della relativa idoneità alloggiativa, ma l’amministrazione opponeva un secondo preavviso di rigetto per insufficienza dell’immobile, già utilizzato per altre procedure pendenti. Con provvedimento successivo la Prefettura revocava il nulla osta. La società impugnava la revoca, contestando il difetto di istruttoria e chiedendo in via cautelare il riesame.

La Motivazione della Corte

Il Collegio rileva che, dopo l’ordinanza propulsiva n. 5/2024, l’amministrazione ha adottato un nuovo provvedimento con il quale ha confermato la carenza del requisito alloggiativo. Tale atto va qualificato come conferma in senso proprio, perché preceduto da una nuova istruttoria e da un nuovo esame degli elementi di fatto e di diritto. La rinnovata attività istruttoria è stata sollecitata dalla stessa ricorrente e disposta attraverso l’intermediazione giudiziale.

Il nuovo provvedimento sostituisce l’atto originariamente gravato e su di esso si sposta necessariamente l’interesse al ricorso. Il Collegio richiama il consolidato indirizzo sul remand quale manifestazione dell’atipicità della tutela cautelare ex art. 55 c.p.a., che restituisce alla pubblica amministrazione l’intero potere decisionale iniziale. Il nuovo atto, quando non sia meramente confermativo, conduce a estinzione per cessazione della materia del contendere se satisfattivo, oppure a improcedibilità per sopravvenuta carenza di interesse.

Quanto alle censure della ricorrente, il Collegio osserva che il certificato di idoneità alloggiativa era già presente agli atti di causa, essendo depositato nel fascicolo di parte. La documentazione sulle ospitalità effettuate, invece, benché richiamata dal provvedimento sopravvenuto, non risulta presente agli atti del giudizio. Tale circostanza non esonera la ricorrente dall’impugnativa della conferma di diniego: avrebbe dovuto censurarla con motivi aggiunti, ricomprendendovi anche la rilevata carenza documentale.

Sulla mancata notifica del provvedimento di conferma alla parte personalmente, il Collegio ritiene che la circostanza, pur rilevante sul piano del dies a quo del termine per impugnare, non elimini la necessità di sostituire, sul piano del petitum processuale, all’atto originariamente gravato l’atto sopravvenuto in pendenza di ricorso, quale autonoma determinazione della stessa vicenda di potere. Il ricorso è pertanto dichiarato improcedibile per sopravvenuta carenza di interesse, con integrale compensazione delle spese.