Il diniego di sanatoria non può fondarsi sul giudicato penale di demolizione (C.G.A.R.S. n. 802 del 22.10.2024)

Principi di diritto (Massima)
La disciplina dell’accertamento di conformità non esclude la sanatoria delle opere abusive colpite da un ordine di demolizione pronunciato dal giudice penale all’esito di un procedimento per reati di abusivismo edilizio. L’autonomia del procedimento amministrativo rispetto a quello penale impone al Comune di esaminare nel merito l’istanza di sanatoria, valutando i presupposti della regolarizzazione, senza appiattirsi sull’esito del giudizio penale. È il giudice dell’esecuzione penale, e non l’amministrazione, che deve verificare la compatibilità dell’ordine di demolizione con l’eventuale provvedimento di sanatoria, disponendone ove occorra la revoca. La tombatura dei locali interrati, in quanto li rende inaccessibili e non computabili ai fini urbanistici, costituisce attività di edilizia libera e possibile modalità di esecuzione funzionale della demolizione, non una sanatoria condizionata.

Il Fatto

I proprietari di un immobile nel Comune di Lipari, acquistato nel 2001 e oggetto di interventi di ristrutturazione con demolizione e ricostruzione, hanno presentato nel 2018 istanza di permesso di costruire in sanatoria per lavori eseguiti in difformità dalla concessione edilizia. Il Comune ha rigettato l’istanza per carenza della doppia conformità e ha avviato l’iter per la demolizione, facendo seguito a una sentenza penale di condanna che aveva disposto l’ordine demolitorio. I proprietari hanno poi comunicato l’inizio dei lavori di tombatura dei vani cantinati dei due corpi di fabbrica, ma il Comune li ha diffidati dall’intraprendere qualsiasi lavoro.

Il TAR Sicilia, Sezione staccata di Catania, ha respinto il ricorso principale e dichiarato inammissibili i ricorsi per motivi aggiunti, ritenendo gli atti comunali vincolati al giudicato penale. I proprietari hanno proposto appello, dolendosi della rinuncia dell’Ente all’esercizio autonomo dei propri poteri di valutazione.

La Motivazione della Corte

Il Collegio affronta per primo il motivo che rivendica in capo al Comune la facoltà di autonoma valutazione delle opere rispetto a quanto statuito dal giudicato penale. Secondo il C.G.A.R.S., la legge n. 47/1985, all’art. 38, secondo comma, non contiene alcuna preclusione della sanatoria in presenza di una condanna penale: l’esito dell’iter amministrativo avviato con domanda di condono non è condizionato dall’esito del procedimento penale, essendo vero semmai il contrario.

L’amministrazione è dunque tenuta a esaminare l’istanza nel merito in ragione dell’autonomia del procedimento amministrativo rispetto a quello penale. L’opera abusiva resta tale finché non sia oggetto di positivo accertamento di conformità, la cui istanza deve essere scrutinata dal Comune e non dal giudice penale. Quest’ultimo, in sede esecutiva, dovrà valutare la compatibilità della demolizione con l’eventuale sanatoria riconosciuta dall’amministrazione. Il Collegio richiama sul punto Cass. pen., sez. IV, n. 13819 del 2023 e Cass. pen., sez. III, n. 23531 del 2023: l’ordine di demolizione non passa in giudicato ed è riesaminabile in fase esecutiva.

Il TAR ha quindi errato nel ritenere gli atti comunali vincolati al giudicato penale, e il Comune si è limitato a prendere atto dell’ordine di demolizione senza istruire la pratica nel merito amministrativo.

Quanto alla tombatura, il Collegio chiarisce che la doppia conformità non ammette la sanatoria condizionata all’esecuzione di ulteriori interventi, richiamando Cons. Stato n. 9776/2023, n. 8985/2023, n. 8713/2022 e n. 10317/2022. La tombatura è però cosa diversa: essa sigilla i locali rendendoli inaccessibili e non idonei a incrementare volumetria o superficie, riconducendosi all’art. 6, comma 1, lettera e-ter, d.P.R. n. 380/2001 tra gli interventi di edilizia libera. Il Comune deve pertanto rivalutare l’assentibilità della sanatoria, tenendo conto che i vani cantinati non sono compresi nella richiesta e che la tombatura può costituire modalità di adempimento della statuizione demolitoria. L’appello è accolto nei sensi e limiti indicati, con compensazione delle spese.