Accesso ai giustificativi di anomalia e onere di opposizione qualificata (TAR Campania n. 4134 del 29.06.2026)

Principi di diritto (Massima)
I giustificativi resi dagli operatori economici nel subprocedimento di verifica dell’anomalia dell’offerta rientrano nella categoria degli atti, dati e informazioni presupposti all’aggiudicazione di cui all’art. 36, comma 1, d.lgs. n. 36/2023 e seguono il medesimo regime ostensivo delle offerte tecniche ed economiche, anche ai fini del rito super-accelerato sulle decisioni di oscuramento. La decisione della stazione appaltante che, ex art. 36, comma 3, d.lgs. n. 36/2023, ritenga insussistenti le ragioni di segretezza è assunta in un meccanismo monofasico che non contempla alcuna scissione tra offerte e giustificativi. L’ulteriore opposizione dei controinteressati all’accesso ai giustificativi, non proposta nei modi e nei termini prescritti, è inammissibile per tardività. L’opposizione per segreti tecnici o commerciali è, in ogni caso, infondata quando si limiti a deduzioni generiche, tautologiche o decontestualizzate, senza indicare le specifiche parti da oscurare né il vantaggio concorrenziale concretamente esposto. In difetto di una motivata e comprovata dichiarazione ex art. 35, comma 4, lett. a), d.lgs. n. 36/2023, l’istante che abbia partecipato alla gara ed entro i primi cinque classificati è esentato dall’onere di dimostrare l’indispensabilità dell’accesso difensivo.

Il Fatto

Una società quarta graduata nei lotti nn. 2, 5 e 7 di una gara indetta da una stazione appaltante regionale per la fornitura di ausili sanitari presenta istanza di accesso agli atti, chiedendo in particolare i giustificativi prodotti dalle imprese aggiudicatarie nel corso dei subprocedimenti di verifica dell’anomalia dell’offerta.

La stazione appaltante rigetta in parte l’istanza: pur avendo osteso i verbali delle verifiche, nega l’accesso ai giustificativi, invocando l’opposizione manifestata dagli operatori controinteressati e la genericità della richiesta. La società ricorrente impugna tale diniego, deducendo la violazione dell’art. 36, commi 4 e 5, d.lgs. n. 36/2023 e chiedendo l’accertamento del proprio diritto all’ostensione integrale.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla qualificazione dei giustificativi, che non costituiscono documentazione autonoma rispetto all’offerta. Essi rientrano pacificamente tra gli atti presupposti all’aggiudicazione richiamati dall’art. 36, comma 1, d.lgs. n. 36/2023 e sono espressamente considerati dal comma 3, che si riferisce anche alle informazioni fornite a giustificazione dell’offerta qualificabili come segreti tecnici o commerciali.

Ne deriva che il meccanismo di opposizione per ragioni di segretezza è monofasico: la decisione assunta dalla stazione appaltante sulle richieste di oscuramento non può essere scissa tra offerte e giustificativi. Poiché la stazione appaltante aveva già ritenuto insussistenti le ragioni di segretezza con determinazione rimasta incontestata, l’ulteriore opposizione delle aggiudicatarie, intervenuta solo a valle, è irrituale e tardiva, dunque inammissibile ex art. 36, comma 4, d.lgs. n. 36/2023.

Nel merito, le opposizioni sono anche infondate. Il diritto di accesso agli atti di gara non può essere impedito con generiche ragioni di riservatezza industriale. L’opposizione di una controinteressata è tautologica ed erronea nel negare l’inclusione dei giustificativi nell’ambito dell’art. 36; quella dell’altra non indica le parti da oscurare né ragioni specifiche, limitandosi a nozioni astratte e decontestualizzate.

Il Collegio richiama la giurisprudenza amministrativa secondo cui la segretezza deve consistere in un aspetto oggettivo: l’operatore deve provare che l’informazione procuri un reale vantaggio concorrenziale a un concorrente e deve individuare in modo chiaro e specifico l’oggetto, la funzione e il vantaggio competitivo della conoscenza da mantenere riservata (Cons. Stato, Sez. V, 16/03/2026, n. 2148). Manca, quindi, la motivata e comprovata dichiarazione pretesa dall’art. 35, comma 4, d.lgs. n. 36/2023.

Infine, cade anche l’eccezione di genericità dell’istanza. In assenza di segreti validamente opponibili, il richiamo all’indispensabilità dell’accesso difensivo è inconferente. La ricorrente, quarta classificata, è titolare di una posizione qualificata e differenziata ex art. 36, comma 2, d.lgs. n. 36/2023, che la abilita all’ostensione automatica degli atti ivi indicati. Il ricorso è accolto, con accertamento del diritto all’ostensione dei giustificativi e condanna della stazione appaltante alle spese.