Archiviazione dell’emersione illegittima se il lavoratore non può comparire (TAR Lombardia n. 448 del 11.02.2025)

Principi di diritto (Massima)
La mancata presentazione delle parti alla convocazione dello Sportello Unico per la stipula del contratto di soggiorno non giustifica l’archiviazione del procedimento di emersione quando dipende da un’impossibilità oggettiva del lavoratore e non da una scelta volontaria di non dare corso alla procedura. Ai sensi dell’art. 103, comma 15, del D.L. n. 34/2020, l’archiviazione presuppone una mancata comparizione senza giustificato motivo. La pendenza dell’istanza di emersione impedisce l’espulsione dello straniero nelle more della definizione del procedimento, salvo i casi dell’art. 103, comma 10, del D.L. n. 34/2020. Il diniego di rinnovo del permesso per motivi familiari, se sub iudice, non è assistito da alcun accertamento giudiziale definitivo.

Il Fatto

Il ricorrente, in qualità di datore di lavoro, ha presentato in data 12.06.2020 istanza di emersione dal lavoro irregolare ex art. 103, comma 1, del D.L. n. 34/2020 per la sottoscrizione di un contratto di lavoro domestico di sostegno al bisogno familiare, poi formalizzato a tempo indeterminato. Lo Sportello Unico per l’Immigrazione di Milano ha convocato le parti per il 29.04.2023 ai fini della sottoscrizione del contratto di soggiorno.

In data 26.04.2023 il lavoratore beneficiario, di rientro dal Marocco, è stato bloccato alla frontiera di Milano Malpensa e respinto perché privo di titolo di soggiorno e visto, a fronte del rigetto della domanda di rinnovo del permesso di soggiorno per motivi familiari di cui era titolare. Impossibilitato a fare ingresso in Italia, non si è presentato alla convocazione. La Prefettura ha quindi disposto l’archiviazione dell’istanza con provvedimento del 10.05.2023, impugnato davanti al giudice amministrativo.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ha dato continuità alla posizione espressa in fase cautelare, con la quale era stata accolta la domanda di sospensione ai fini di un motivato riesame. Constatata la mancata ottemperanza all’ordine di riesame e il permanere delle esigenze cautelari, la sospensione era stata confermata con successiva ordinanza. In assenza di elementi nuovi, il Tribunale ha confermato l’illegittimità del provvedimento di archiviazione.

Il quadro normativo di riferimento è costituito dall’art. 103, comma 15, del D.L. n. 34/2020, secondo cui, effettuata l’istruttoria con esito favorevole, lo Sportello Unico convoca le parti per la stipula del contratto di soggiorno. La norma precisa che la mancata presentazione delle parti senza giustificato motivo comporta l’archiviazione del procedimento.

Nel caso concreto, la mancata comparizione non è dipesa da una autonoma decisione di non dare corso alla procedura, ma dall’oggettiva impossibilità del lavoratore di presentarsi per il giorno stabilito, in quanto destinatario di un provvedimento di rigetto della richiesta di rinnovo del permesso. Trovandosi temporaneamente nel paese di origine, il lavoratore non ha più potuto fare ingresso in Italia, sebbene fosse ancora pendente l’istanza di emersione presentata in suo favore.

Il Collegio ha sottolineato che la pendenza dell’istanza ex art. 103 del D.L. n. 34/2020 impedisce l’espulsione dello straniero nelle more della definizione del procedimento, fatta eccezione per i casi indicati all’art. 103, comma 10, del D.L. n. 34/2020, nella specie non ricorrenti. Ha inoltre rilevato che il diniego di rinnovo del permesso è stato impugnato davanti al giudice ordinario e la causa è ancora in attesa di decisione, senza alcun accertamento giudiziale definitivo.

Il ricorso è stato quindi accolto, con annullamento del provvedimento impugnato. È stata invece respinta la domanda di condanna al rilascio del permesso di soggiorno, trattandosi di attività successiva non ancora esercitata e subordinata alla previa verifica, da parte degli Uffici, della permanenza delle condizioni di legge. Le spese sono state compensate in ragione della soccombenza parziale reciproca e della particolarità della vicenda.