Annullato il bando che calcola la base di gara sull’aggio del concessionario (TAR Sicilia n. 1435 del 14.05.2026)

Principi di diritto (Massima)
Nelle concessioni di servizi il valore della concessione, ai sensi dell’art. 179, comma 1, d.lgs. n. 36/2023, è costituito dal fatturato totale del concessionario generato per tutta la durata del contratto, stimato dall’ente concedente. È illegittimo il bando che determini l’importo a base di gara parametrandolo al solo aggio spettante al concessionario anziché ai ricavi complessivi attesi dalla gestione, perché un siffatto criterio sottostima i costi e impedisce offerte serie ed economicamente sostenibili. Integra la clausola immediatamente escludente, e va pertanto impugnata subito, la previsione che imponga al concessionario obblighi di interfaccia con un software dell’amministrazione non specificato nell’oggetto della prestazione, gravandolo di oneri non conoscibili a monte. Restano invece inammissibili, per difetto di lesione attuale, le censure avverso clausole non immediatamente lesive.

Il Fatto

La società ricorrente ha impugnato gli atti con cui la Centrale Unica di Committenza della Regione ha indetto una procedura aperta per l’affidamento in concessione della gestione integrata dei servizi al pubblico di cui all’art. 117 del d.lgs. n. 42/2004, per la durata di quattro anni, relativamente ai siti culturali della provincia di Siracusa, per un valore stimato di € 6.518.941,54 oltre IVA. Deduce quattro vizi della lex specialis, lamentando in particolare l’erronea individuazione della base di gara e l’indeterminatezza degli obblighi informatici posti a carico del futuro concessionario. Gli Assessorati regionali intimati hanno chiesto il rigetto del ricorso; il Parco Archeologico non si è costituito.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla regola generale, cristallizzata nelle pronunce dell’Adunanza Plenaria del Consiglio di Stato nn. 1/2003, 4/2011, 9/2014 e 4/2018, secondo cui i bandi vanno impugnati unitamente agli atti applicativi, poiché solo con l’aggiudicazione o l’esclusione si determina la lesione concreta e attuale. L’art. 120, comma 2, cod. proc. amm. ammette l’impugnazione immediata dei soli bandi autonomamente lesivi, e grava sul ricorrente l’onere di specificare le ragioni dell’eccezione.

Su questa base il Tribunale dichiara inammissibili il terzo e il quarto motivo, relativi ai criteri ambientali minimi e alla clausola sociale, non integrando essi ipotesi di lesione immediata. Accoglie invece i primi due.

Quanto alla base di gara, l’art. 179, comma 1, d.lgs. n. 36/2023 impone di stimare il fatturato totale del concessionario per l’intera durata del contratto, secondo un metodo oggettivo specificato negli atti (commi 3 e 4). La giurisprudenza amministrativa, già sotto l’art. 167 del d.lgs. n. 50/2016, ha escluso che il valore della concessione possa ancorarsi al compenso percepito dall’affiliatario (T.A.R. Calabria, Reggio Calabria, n. 563/2023; Cons. Stato n. 127/2018). Il bando che ha parametrato l’importo al solo aggio ha quindi violato la norma primaria, sottostimando i costi di gestione e precludendo offerte sostenibili: la nuova formulazione del codice non introduce disposizioni innovative che giustifichino un mutamento di orientamento.

Il secondo motivo è parimenti fondato. La mancata specificazione del software di emissione biglietti e controllo accessi, rispetto al quale sono imposti al concessionario obblighi di interfaccia con i propri strumenti hardware, configura una clausola che pone oneri non conoscibili a monte. I chiarimenti resi in sede di gara (risposte alle FAQ depositate in atti) illustrano le funzioni del programma ma non la sua natura open source o proprietaria, decisiva per stimare i costi di interfaccia. Il ricorso è dunque accolto, con annullamento degli atti impugnati e salve ulteriori determinazioni dell’Amministrazione; le spese sono poste in parti uguali a carico dei due Assessorati e compensate con il Parco Archeologico.