Decadenza GSE per artato frazionamento e natura non sanzionatoria del potere (Cons. Stato n. 5112 del 12.06.2025)

Principi di diritto (Massima)
La decadenza dagli incentivi disposta dal GSE costituisce esercizio di un potere vincolato di verifica e controllo, distinto tanto dall’autotutela di cui all’art. 21-nonies della legge n. 241/1990 quanto dalla sanzione. Essa non richiede la comparazione dell’interesse pubblico concreto e attuale né la valutazione dell’elemento soggettivo, rilevando il solo dato oggettivo della violazione della normativa di settore. L’accertata presenza di dichiarazioni non veritiere esclude ogni configurabile affidamento legittimo del beneficiario. Il divieto di artato frazionamento degli impianti costituisce declinazione del generale divieto di abuso del diritto, principio immanente nell’ordinamento e operante a prescindere dalle disposizioni settoriali che lo hanno positivizzato. Il termine di conclusione del procedimento di verifica ha natura ordinatoria, salvo espressa qualificazione normativa in senso contrario.

Il Fatto

Una società, soggetto responsabile di numerosi impianti fotovoltaici ubicati nel medesimo territorio comunale, impugna la sentenza con cui il TAR Lazio ha respinto il ricorso avverso il provvedimento del GSE che ne ha disposto la decadenza dalle tariffe incentivanti di cui al d.m. 28 luglio 2005 e il recupero degli importi già erogati in relazione a un impianto di potenza pari a 49,98 kW.

Il Gestore aveva contestato la presentazione di una dichiarazione non veritiera in sede di trasferimento della titolarità, ravvisando la realizzazione di più impianti nel medesimo sito con artato frazionamento della potenza, il collegamento tra la società e la dante causa e la mancata costituzione della cauzione prevista per gli impianti di potenza superiore a 50 kW. Il contenzioso, originato da ricorso straordinario al Presidente della Repubblica e trasposto in sede giurisdizionale per effetto dell’opposizione del Gestore, giunge in appello dopo la soccombenza in primo grado.

La Motivazione della Corte

Il Collegio condivide il percorso del giudice di prime cure e richiama l’Adunanza plenaria n. 18/2020, che ha distinto la decadenza dall’autotutela e dalla sanzione. L’atto caducatorio del GSE non comporta riesame della legittimità di una precedente determinazione, ma controllo sulla veridicità e completezza delle dichiarazioni rese dal privato: esso esula dall’art. 21-nonies della legge n. 241/1990 e non incontra il termine di diciotto mesi.

Quanto alla dedotta natura sanzionatoria, la Corte ribadisce che la decadenza prescinde dall’elemento soggettivo e non eccede l’effetto ablativo del beneficio. Le sanzioni vere e proprie restano demandate all’Autorità di settore, cui l’art. 42 del d.lgs. n. 28/2011 impone la trasmissione degli atti. Ne consegue l’irrilevanza della questione di retroattività e la non applicabilità della novella dell’art. 56, comma 7, del d.l. n. 76/2020 ai provvedimenti anteriori al 17 luglio 2020, non avendo essa valore di interpretazione autentica.

La Corte esclude ogni affidamento legittimo: chi ha reso dichiarazioni incomplete o non rispondenti all’effettivo stato dell’impianto non può invocare la non rimovibilità del beneficio, come affermato dall’Adunanza plenaria n. 8/2017. Il sistema delle autodichiarazioni impone oneri di cooperazione e autoresponsabilità fondati sugli artt. 2 e 97 della Costituzione.

Il termine di centottanta giorni per la conclusione del procedimento di verifica, previsto dall’art. 10 del d.m. 31 gennaio 2014, è ordinatorio ai sensi dell’art. 152, secondo comma, cod. civ.: il suo superamento non consuma il potere né vizia il provvedimento. La mole documentale e il numero degli impianti esclusero, inoltre, ogni ipotesi di ripensamento postumo del Gestore.

Sul divieto di artato frazionamento, la Corte qualifica l’art. 12, comma 5, del d.m. 5 maggio 2011 come disposizione non costitutiva, ma ricognitiva di un principio immanente. Recessivi sono i profili formali, dal punto di connessione autonomo ai titoli edilizi comunali, estranei alla valutazione demandata al GSE. L’appello è pertanto infondato e le spese sono poste a carico dell’appellante.