Divieto di assistenza finanziaria applicabile anche a cooperative e banche popolari (Cass. civ. Sez. I n. 372 del 08.01.2025)

Principi di diritto (Massima)
L’art. 2358 c.c., nel testo introdotto dal d.lgs. n. 142/2008 in attuazione della direttiva 2006/68/CE, là dove vieta alla società di accordare prestiti o fornire garanzie per l’acquisto o la sottoscrizione di azioni proprie, salve le condizioni legittimanti ivi previste, è norma imperativa di grado elevato e trova applicazione, in quanto compatibile, anche alle società cooperative per azioni e, a maggior ragione, alle banche popolari che ne rivestono la forma. La sua violazione, in difetto delle condizioni legittimanti, comporta, a norma dell’art. 1418, comma 1°, c.c., la nullità dell’intera operazione di assistenza finanziaria, e cioè tanto del contratto di finanziamento quanto dell’atto di acquisto delle azioni cui lo stesso è funzionale. La sussistenza del collegamento funzionale tra finanziamento e acquisto delle azioni è accertamento riservato al giudice di merito, sindacabile in cassazione nei soli limiti dell’art. 360 n. 5 c.p.c.

Il Fatto

Una società, quale procuratore di una banca in liquidazione coatta amministrativa, proponeva opposizione allo stato passivo del fallimento di una società dichiarata fallita, chiedendo l’ammissione al passivo, con collocazione ipotecaria, di un credito di oltre un milione di euro derivante da un contratto di mutuo fondiario.

Il fallimento eccepiva la nullità del finanziamento per violazione dell’art. 2358 c.c., in ragione del collegamento negoziale tra il mutuo e l’acquisto di azioni della stessa banca mutuante da parte dei soci della controllante della società fallita. Il tribunale rigettava l’opposizione, ravvisando il collegamento funzionale e la conseguente nullità del mutuo. La banca ricorreva per cassazione con cinque motivi; la Corte, con precedente ordinanza interlocutoria n. 1400/2024, aveva rimesso la questione alla pubblica udienza.

La Motivazione della Corte

La Corte affronta anzitutto l’asserita efficacia preclusiva del giudicato endofallimentare formatosi sulla definitiva esclusione del credito derivante dal finanziamento chirografario. Rileva che l’ammissione o l’esclusione di un credito allo stato passivo, una volta definitiva, acquista all’interno della procedura stabilità assimilabile al giudicato, ma tale accertamento preclude solo le questioni relative all’esistenza e all’entità di quel credito e ai suoi antecedenti logico-giuridici necessari. Esso non impediva, pertanto, di accertare il collegamento funzionale all’acquisto delle azioni anche del diverso finanziamento ipotecario e di dichiararne la nullità.

Sul collegamento negoziale, la Corte richiama Cass. Sez. Un. n. 19785 del 2015: esso richiede un requisito oggettivo, dato dal nesso teleologico tra i negozi volti a un assetto unitario, e un requisito soggettivo, costituito dal comune intento pratico delle parti. Il relativo accertamento è riservato al giudice di merito, che può avvalersi anche di prove presuntive secondo il criterio dell’id quod plerumque accidit. Le dichiarazioni del legale rappresentante della società fallita rese in sede di verifica sono utilizzabili quali fonti di prova, salvo il prudente apprezzamento del giudice.

Nel merito, la Corte afferma che l’art. 2358 c.c. è compatibile e applicabile alle cooperative per azioni. L’art. 2519, comma 1°, c.c. subordina l’applicazione delle norme delle società per azioni a due presupposti: la mancanza di disciplina specifica e la compatibilità con il modello cooperativo. Il divieto di assistenza finanziaria non è regolato dagli artt. 2511-2548 c.c. ed è compatibile con lo scopo mutualistico e con i vincoli patrimoniali delle cooperative; l’art. 2529 c.c. disciplina l’acquisto di azioni proprie ma non le “altre operazioni” sulle stesse.

Quanto alle banche popolari, costituite in forma di cooperativa per azioni, l’art. 150-bis, comma 2, TUB elenca le disposizioni civilistiche non applicabili senza includervi l’art. 2358 c.c.; l’abrogazione del d.lgs. 105/1948 conferma l’estensione implicita del divieto. L’operazione di assistenza finanziaria resta di competenza esclusiva dell’assemblea straordinaria dei soci, non degli amministratori, data la diversità rispetto all’acquisto di azioni proprie ex art. 2529 c.c. La violazione di tale norma imperativa determina la nullità dell’intero contratto di finanziamento.

Infondati il quarto e il quinto motivo: la questione della nullità parziale ex art. 1419 c.c. non è stata trattata dal decreto impugnato né riprodotta nei termini richiesti dall’art. 366, comma 1°, n. 6), c.p.c.; la domanda subordinata di ripetizione d’indebito è inammissibile perché nuova rispetto a quella di insinuazione, non essendo ammessa la mutatio nel giudizio di opposizione allo stato passivo. Il ricorso è rigettato.