Emersione: preavviso di rigetto al lavoratore e soccorso istruttorio (TAR Lombardia n. 994 del 03.04.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il preavviso di rigetto della domanda di emersione dal lavoro irregolare deve essere notificato al lavoratore straniero all’indirizzo dallo stesso indicato in istanza; la notifica a un recapito diverso, ove il destinatario risulti sconosciuto, non perfeziona la garanzia partecipativa ed è illegittima. L’art. 10-bis della legge n. 241/1990 opera anche rispetto a provvedimenti a contenuto vincolato, perché la pretesa partecipativa del privato riguarda l’accertamento e la valutazione dei presupposti della determinazione amministrativa. L’amministrazione non può inoltre ignorare il riscontro documentale tempestivamente trasmesso dal datore di lavoro: se sussistono impedimenti all’acquisizione, deve attivare il soccorso istruttorio. Il provvedimento che indica quale causa ostativa il mancato invio di documentazione in realtà pervenuta è illegittimo anche nel merito.

Il Fatto

Il ricorrente, cittadino albanese, impugna il provvedimento con cui la Prefettura di Milano ha rigettato la domanda di emersione dal lavoro irregolare presentata dal datore di lavoro a suo favore, per la sottoscrizione di un contratto di lavoro domestico di sostegno al bisogno familiare, ai sensi dell’art. 103 del D.L. n. 34/2020.

Il diniego si fonda sul mancato riscontro alla richiesta di integrazione documentale trasmessa ai recapiti e-mail indicati in istanza. Il ricorrente deduce la violazione dell’art. 10-bis della legge n. 241/1990, il difetto di motivazione, l’eccesso di potere e l’omessa valutazione della documentazione inviata in riscontro. Il Ministero dell’Interno si costituisce con atto di mero stile.

La Motivazione della Corte

In sede cautelare il Tribunale aveva già accolto l’istanza, ravvisando il fumus boni iuris con riguardo alla censura sul preavviso di rigetto: il documento risultava trasmesso al datore di lavoro, mentre al lavoratore era stato comunicato presso un indirizzo diverso da quello indicato nella domanda, ove il destinatario era risultato sconosciuto. Il Collegio, in continuità con tale posizione, ritiene il ricorso fondato.

Coglie nel segno la censura sulla mancata comunicazione dei motivi ostativi. Il Tribunale richiama l’orientamento secondo cui, in presenza di situazioni complesse, devono essere assicurate le garanzie partecipative, non essendo la natura vincolata dell’atto motivo valido per ometterle: la pretesa partecipativa concerne anche l’accertamento dei presupposti della determinazione amministrativa. È richiamato il precedente di Cons. Stato n. 6288 del 2021, oltre a TAR Lombardia n. 3065 del 2023 e a TAR Lombardia n. 548 del 2022.

Dalla documentazione della Prefettura emerge che la notifica al datore di lavoro è regolare, mentre quella indirizzata al lavoratore non si è perfezionata. L’indirizzo utilizzato è diverso da quello indicato nella domanda di emersione: l’amministrazione non ha dimostrato, pur avendone l’onere, di avere correttamente notificato il preavviso al lavoratore straniero.

È parimenti fondata la censura sul riscontro documentale. Il datore di lavoro ha risposto alla richiesta di integrazione con una comunicazione contenente un link per il download dei documenti. Nonostante la particolare modalità di trasmissione, è comprovato in atti il tempestivo riscontro: l’amministrazione non avrebbe potuto ignorarne i contenuti e, in presenza di impedimenti all’acquisizione, avrebbe dovuto attivare il soccorso istruttorio, consentendo una nuova trasmissione.

Il provvedimento è quindi illegittimo anche nel merito, indicando quale causa ostativa il mancato invio di documentazione in realtà effettuato. Assorbite le altre censure, il ricorso è accolto e il provvedimento annullato, con compensazione delle spese.