Fatturato specifico requisito tecnico-professionale e avvalimento operativo (Cons. Stato n. 7281 del 11.09.2025)

Principi di diritto (Massima)
Il fatturato specifico costituisce, ai sensi dell’art. 100, comma 11, d.lgs. n. 36 del 2023, requisito di capacità tecnico-professionale e non di capacità economico-finanziaria: esso non attesta la solidità economica dell’impresa, ma la sua idoneità tecnica e organizzativa all’esecuzione dell’appalto, desunta da precedenti esperienze analoghe. Ne consegue che l’eventuale avvalimento è di natura tecnico-operativa e impone, a pena di nullità del contratto ex art. 104 d.lgs. n. 36 del 2023, l’indicazione specifica delle risorse umane, materiali e strumentali messe a disposizione dall’ausiliaria; la relativa omissione non è sanabile con il soccorso istruttorio e determina l’esclusione. La qualificazione di un requisito come di partecipazione o di esecuzione si desume dalla lex specialis, e l’apposizione della clausola “a pena di esclusione” ne rivela la natura di requisito minimo di partecipazione, il cui possesso deve sussistere sin dal termine di presentazione dell’offerta. La verifica della dichiarazione di equivalenza dei CCNL costituisce adempimento obbligatorio che deve precedere l’aggiudicazione, senza che la stazione appaltante possa subordinarlo all’emersione di sintomi di anomalia dell’offerta.

Il Fatto

Un’ATI di due società impugnava dinanzi al TAR Piemonte l’aggiudicazione di un appalto triennale per lo sgombero neve, il trattamento antighiaccio e la fornitura di salgemma lungo strade statali, disposta da una società concessionaria autostradale in favore di un’altra impresa. La gara, articolata in quattro lotti e aggiudicata con il criterio del minor prezzo, vedeva la partecipazione di due soli operatori: l’aggiudicataria risultava prima in graduatoria con un ribasso del 21%.

Il seggio di gara verificava la congruità dei costi della manodopera, rilevando che il costo dichiarato era inferiore a quello stimato dalla stazione appaltante per l’impiego, in parte, di un CCNL multiservizi accanto al CCNL edile previsto dal bando. Attivato il soccorso istruttorio per la dichiarazione di equivalenza delle tutele, la stazione appaltante constatava che essa era già allegata alla domanda di partecipazione e procedeva all’aggiudicazione, con consegna urgente del servizio e successiva stipula del contratto. Il TAR respingeva il ricorso; l’ATI appellava, lamentando l’errata qualificazione dei requisiti, le lacune del contratto di avvalimento, la carenza dei mezzi richiesti e l’omessa verifica di equivalenza contrattuale.

La Motivazione della Corte

Il Collegio respinge l’eccezione di inammissibilità dell’appello per violazione del principio di specificità dei motivi ex art. 101 c.p.a., riconoscendo che le censure individuano i capi della sentenza impugnata e ne contrastano in modo puntuale le argomentazioni.

Nel merito, la Corte accoglie il primo motivo: il punto 6.2 del disciplinare collocava il fatturato specifico tra i requisiti economico-finanziari, in contrasto con l’art. 100, comma 11, d.lgs. n. 36 del 2023, che lo qualifica espressamente come requisito di capacità tecnica e professionale. Superate le incertezze interpretative maturate sotto il previgente Codice, la norma attribuisce rilievo non alla solidità economica, ma all’idoneità tecnica e organizzativa desumibile da esperienze pregresse. La sentenza di primo grado va dunque riformata sul punto.

Discende da tale qualificazione l’accoglimento del secondo motivo. Poiché il fatturato specifico è requisito tecnico-professionale, l’avvalimento doveva essere di natura operativa, con indicazione specifica delle risorse ex art. 104 d.lgs. n. 36 del 2023. Nel contratto prodotto manca ogni riferimento alle risorse umane: l’ausiliaria ha indicato solo il fatturato e alcuni mezzi. La clausola del disciplinare che qualifica come causa di esclusione la mancata indicazione delle risorse rende il vizio non sanabile.

Quanto ai motivi terzo, quarto, quinto e sesto, esaminati congiuntamente, la Corte ritiene che il requisito dei mezzi e delle attrezzature di cui al punto 6.3 e quello dei depositi siano requisiti di partecipazione e non di esecuzione. Assume rilievo decisivo la clausola “a pena di esclusione” e la rubrica del disciplinare, che configura i mezzi come elementi essenziali dell’offerta (Cons. Stato n. 11029 del 2022). Il contratto di noleggio dei mezzi e quelli di locazione dei piazzali recano date successive alla scadenza del termine di presentazione delle offerte, e una macchina operatrice era solo detenuta in leasing dal noleggiatore.

Infine, il settimo motivo è fondato: la verifica della dichiarazione di equivalenza dei CCNL è adempimento che deve necessariamente precedere l’aggiudicazione, come confermato dalle modifiche all’art. 11 del d.lgs. n. 36 del 2023 e dall’Allegato I.01.6. La stazione appaltante non ha effettuato alcuna verifica. L’appello è quindi accolto, con annullamento dell’aggiudicazione, declaratoria di inefficacia del contratto e aggiudicazione in favore dell’ATI appellante, salvo l’esito delle verifiche di legge, con subentro nell’affidamento; spese del doppio grado integralmente compensate.