Legittimazione AGCM ad agire contro l’inerzia dei Comuni soci di società quotata (TAR Veneto n. 110 del 20.01.2026)

Principi di diritto (Massima)
L’art. 21-bis della legge n. 287 del 1990 attribuisce all’Autorità garante della concorrenza e del mercato una legittimazione straordinaria che non si esaurisce nell’azione di annullamento, ma comprende tutte le azioni del processo amministrativo, ivi compresa quella avverso il silenzio, quando l’amministrazione ometta di adottare e comunicare gli atti deliberativi dovuti a tutela della concorrenza. La clausola di esonero dell’art. 1, comma 5, del d.lgs. n. 175/2016 riguarda le sole disposizioni che hanno come destinatarie dirette le società quotate, non le norme rivolte alle amministrazioni socie: queste ultime restano pertanto obbligate, anche nel caso di partecipazione a società quotata, agli oneri di motivazione analitica e di trasmissione della delibera all’Autorità e alla Corte dei conti. L’obbligo sussiste anche quando l’acquisto indiretto di partecipazioni sia perfezionato da una società in house, trattandosi di decisione significativa soggetta al controllo analogo dei soci pubblici.

Il Fatto

L’Autorità garante della concorrenza e del mercato ha proposto ricorso avverso l’inerzia di un Comune socio di una società a capitale interamente pubblico, operante in house providing nei servizi idrici e di gestione dei rifiuti. Una controllata di tale società — a sua volta controllata da una società quotata — aveva acquisito l’intero capitale sociale di un’ulteriore società, internalizzando l’attività di relining.

Ritenendo l’operazione priva delle deliberazioni dovute ai sensi degli artt. 5, 7 e 8 del T.U.S.P., l’Autorità ha emesso parere motivato ai sensi dell’art. 21-bis, comma 2, della legge n. 287 del 1990, invitando i Comuni soci ad adeguarsi. Il Comune ha riscontrato negativamente, confermando di non voler assumere alcuna delibera, sul presupposto dell’esonero operante per le società quotate. Da qui il ricorso ex art. 21-bis, con contestuale istanza di nomina di un commissario ad acta.

La Motivazione della Corte

In via preliminare il Collegio ha respinto le eccezioni di inammissibilità. La legittimazione straordinaria dell’Autorità non è circoscritta al solo rimedio impugnatorio: l’art. 21-bis opera in funzione dell’unicità del bene giuridico protetto e del principio di atipicità delle azioni, sicché non v’è ragione di distinguere tra atti commissivi e comportamenti omissivi lesivi del medesimo interesse pubblico.

Quanto all’interesse ad agire, l’inefficacia del contratto prevista dall’art. 8, comma 2, del T.U.S.P. non priva di utilità la delibera tardiva. La norma disciplina gli effetti del contratto e non limita il potere di azione dell’Autorità, volto a contestare l’inerzia a monte e a ristabilire il controllo sulle restrizioni alla concorrenza.

Nel merito, il Collegio ha ricostruito il contrasto interpretativo sull’art. 1, comma 5, del T.U.S.P. Muovendo dal primario criterio letterale, ha osservato che la clausola di esonero menziona le sole società quotate e non le amministrazioni socie. La deroga, in quanto tale, è soggetta a stretta interpretazione: essa non può dispensare gli enti locali dagli adempimenti loro propri.

Il Collegio ha richiamato la legge delega n. 124 del 2015, che ha imposto una differenziazione per tipi societari con riguardo alla disciplina delle società, ma non ha previsto alcuna differenziazione degli obblighi a carico delle amministrazioni socie. Ha inoltre valorizzato la giurisprudenza amministrativa secondo cui la clausola riguarda le disposizioni che abbiano come destinatario diretto le società, non le amministrazioni pubbliche.

Ne deriva che il Comune, acquisendo indirettamente una partecipazione per il tramite di una società in house quotata, era tenuto alla delibera analiticamente motivata e alla trasmissione all’Autorità e alla Corte dei conti. Il ricorso è stato pertanto accolto: dichiarata l’illegittimità dell’inerzia, annullata l’eventuale nota di riscontro negativo, condannato il Comune a conformarsi al parere motivato entro sessanta giorni. Spese compensate.