Nullità degli atti di riedizione del potere per violazione del giudicato (TAR Calabria n. 431 del 01.06.2026)

Principi di diritto (Massima)
La stazione appaltante che, in sede di riedizione del potere conseguente a un giudicato di annullamento dell’aggiudicazione, fonda la nuova determinazione su presupposti di fatto e di diritto già espressamente esclusi dal giudice viola gli effetti conformativi e preclusivi del giudicato e adotta atti nulli, ai sensi dell’art. 114, comma 4, lett. b), cod. proc. amm. Il giudicato che abbia accertato la non univocità della lex specialis nell’imporre l’applicazione del ribasso anche ai costi della manodopera preclude alla stazione appaltante di escludere il concorrente per avere offerto un ribasso non esteso a tali costi. La statuizione con cui il giudice dell’annullamento afferma che l’amministrazione avrebbe potuto escludere il concorrente, ma non aggiudicare a condizioni diverse da quelle offerte, costituisce obiter dictum non vincolante, non legittimando un’esclusione successiva.

Il Fatto

La società ricorrente partecipava a una procedura aperta indetta da una stazione appaltante per l’affidamento di un servizio di gestione di un impianto di depurazione, offrendo un ribasso del 27%. Collocatasi al primo posto, veniva sottoposta a verifica di anomalia ai sensi dell’art. 110 del d.lgs. n. 36/2023 e la commessa le veniva aggiudicata.

La società impugnava la determinazione di aggiudicazione, contestando la quantificazione del corrispettivo, in quanto la stazione appaltante aveva applicato il ribasso anche ai costi della manodopera, in contrasto con la propria volontà negoziale. Il Tribunale accoglieva il ricorso con sentenza passata in giudicato, annullando in parte qua l’aggiudicazione e ordinando all’amministrazione di rideterminarsi. In sede di riedizione del potere, la stazione appaltante escludeva la ricorrente, annullava in autotutela la precedente aggiudicazione e affidava la commessa a un altro operatore.

La Motivazione della Corte

Il Collegio affronta in via preliminare l’eccezione di inammissibilità del ricorso per motivi aggiunti, sollevata per essere stato notificato al domicilio digitale della società e non al procuratore costituito. L’eccezione è respinta: quando si impugna un provvedimento di esclusione prima che sia disposta l’aggiudicazione definitiva in favore di altro concorrente, non vi sono controinteressati cui notificare il ricorso, poiché la mera proposta di aggiudicazione non radica una situazione giuridica di vantaggio.

Nel merito, il Tribunale qualifica il ricorso, ai sensi dell’art. 32 cod. proc. amm., anche quale domanda di ottemperanza ex art. 114, comma 4, lett. b), cod. proc. amm. La censura assorbente attiene alla violazione degli effetti conformativi e preclusivi del giudicato formatosi sulla precedente sentenza.

Il Collegio ricostruisce i temi del giudicato. La ricorrente aveva contestato l’applicazione del ribasso anche ai costi della manodopera, e il Tribunale aveva stabilito che la lex specialis non era univoca nell’imporre, a fini di ammissibilità dell’offerta, che il ribasso riguardasse anche tali costi. Era stata altresì esclusa qualsiasi discrasia tra l’offerta economica e le giustificazioni rese in sede di verifica dell’anomalia.

La stazione appaltante ha invece fondato l’esclusione proprio su una pretesa discrasia e sulla ribassabilità dei costi della manodopera, cioè su presupposti antitetici a quelli cristallizzati nel giudicato. L’affermazione secondo cui l’amministrazione avrebbe potuto escludere la ricorrente, ma non aggiudicare a condizioni diverse, è qualificata come obiter dictum, svincolato dai motivi di gravame esaminati.

Ne consegue la nullità di tutti i provvedimenti di riedizione del potere. Il Tribunale ordina all’amministrazione di aggiudicare la commessa alla ricorrente per l’importo di € 1.123.154,00, di cui € 693.354,00 per servizi al netto del ribasso, € 404.800,00 per costi della manodopera ed € 25.000,00 per oneri della sicurezza, con riserva di nomina di un commissario ad acta in caso di persistente inottemperanza.