Partecipazione procedimentale e preavviso di rigetto nel condono edilizio (C.G.A.R.S. n. 649 del 08.08.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il preavviso di rigetto previsto dall’art. 10-bis della legge n. 241/1990 trova applicazione anche nei procedimenti di condono edilizio e di sanatoria. È illegittimo il provvedimento di diniego dell’istanza di condono adottato senza che sia stata garantita la piena partecipazione dell’interessato, poiché in tal modo resta preclusa la possibilità di un apporto collaborativo. La natura vincolata dell’atto amministrativo non esonera l’amministrazione dal rispetto delle garanzie procedimentali quando il contraddittorio avrebbe potuto fornire elementi utili alla decisione, in ordine alla ricostruzione dei fatti o all’esatta interpretazione delle norme. L’amministrazione non assolve all’onere probatorio dell’art. 21-octies, comma 2, della legge n. 241/1990 ove rimanga il dubbio serio che una più attenta valutazione delle circostanze avrebbe potuto condurre a un esito diverso. La violazione delle norme sulla partecipazione produce effetto invalidante anche sull’ordine di demolizione che su quel diniego si fonda.

Il Fatto

L’appellante impugna la sentenza del TAR Sicilia, sezione staccata di Catania, n. 2688/2021, che ha respinto il ricorso avverso l’ordinanza di demolizione n. 284 del 10 marzo 2020, il rigetto dell’istanza di condono e gli atti presupposti. L’immobile, realizzato nel 1980 e ricevuto in eredità dal padre, era stato oggetto nel 1986 di istanza di condono ex legge regionale n. 37/1985.

L’appellante deduce di non aver mai ricevuto il preavviso di rigetto né il provvedimento di diniego, inviati dal Comune all’ultima residenza del de cuius, deceduto nel 2014, anziché al proprio domicilio. L’ordine di demolizione gli è stato notificato solo nel 2020. Resiste il Comune, sostenendo la correttezza della sentenza appellata.

La Motivazione della Corte

Il Collegio accoglie il primo motivo di gravame. Il TAR aveva qualificato l’ordinanza di demolizione come atto dovuto a contenuto vincolato, escludendo l’annullabilità ai sensi dell’art. 21-octies della legge n. 241/1990. Il C.G.A.R.S. ribalta l’impostazione: il Comune, prima di emanare l’ordine, avrebbe dovuto assicurarsi che le notifiche del preavviso di rigetto e del diniego andassero a buon fine.

La notifica impersonale agli eredi nell’ultimo domicilio del de cuius è ammessa solo entro un breve termine dal decesso. Nel caso concreto l’originario istante era morto da anni: ciò avrebbe dovuto indurre l’ente a individuare gli eredi e le loro residenze, come poi avvenuto per l’ordine di demolizione. La violazione delle norme sul procedimento ha quindi leso il diritto di partecipazione dell’interessato.

Il Collegio richiama l’orientamento secondo cui l’art. 10-bis si applica anche ai procedimenti di sanatoria e condono, con la conseguenza che è illegittimo il diniego non preceduto dalla comunicazione (Consiglio di Stato n. 3672 del 12 aprile 2023). La natura vincolata degli atti non giustifica l’omissione delle garanzie partecipative in situazioni peculiari e giuridicamente complesse (Consiglio di Stato, Sez. III, n. 6288 del 2021).

La violazione del contraddittorio procedimentale inficia la legittimità del provvedimento anche nei procedimenti vincolati quando avrebbe potuto fornire elementi utili alla decisione (Consiglio di Stato, Sez. VI, n. 1759 del 2019). Il Comune non ha dato la prova richiesta dall’art. 21-octies, comma 2: resta il dubbio serio che una più attenta valutazione avrebbe potuto condurre a un esito diverso, tanto più che l’apporto tecnico avrebbe potuto dimostrare una distanza dalla battigia superiore ai 150 metri all’epoca della costruzione.

Il Collegio annulla così gli atti impugnati, assorbendo gli altri motivi, e compensa le spese di entrambi i gradi di giudizio.