Partecipazioni pubbliche nel mercato libero dell’energia come servizi di interesse economico generale (Cons. Stato n. 6089 del 27.07.2026)

Principi di diritto (Massima)
La vendita di gas naturale e di energia elettrica nel mercato libero, in quanto attività sottoposta alla vigilanza di ARERA e connotata da obblighi di universalità, accessibilità economica, continuità e non discriminazione, integra un servizio di interesse economico generale ai sensi dell’art. 4, comma 2, lett. a), d.lgs. n. 175 del 2016. Il Comune socio può pertanto mantenere la partecipazione in una società che svolge tale attività, purché la scelta sia strumentale al perseguimento delle proprie finalità istituzionali e non al mero profitto. La qualificazione come SIEG non presuppone un fallimento del mercato, essendo sufficiente l’atto di assunzione politica del servizio come necessario per la collettività di riferimento. La decisione di mantenere o dismettere la partecipazione è espressione di discrezionalità amministrativa, sindacabile solo per eccesso di potere e adeguatezza della motivazione. Le delibere annuali di ricognizione ex art. 20 TUSP hanno efficacia autoconclusiva e si succedono in un rapporto di mera successione cronologica, non logica.

Il Fatto

Una società privata, titolare del 30% del capitale di una società mista attiva nella vendita di gas ed energia elettrica, ha impugnato dinanzi al TAR Lombardia le delibere con cui il Comune di Rho — socio di maggioranza relativa con il 48,28% — ha confermato il mantenimento della propria partecipazione, in luogo della dismissione programmata nel 2017.

Dopo che il TAR, con la sentenza n. 2474/2025, ha dichiarato improcedibile il ricorso introduttivo e respinto quello per motivi aggiunti, la società ha proposto appello principale. La controllante della società mista ha spiegato appello incidentale, deducendo il difetto di legittimazione e di interesse della ricorrente. Nel corso del giudizio la delibera impugnata è stata sostituita dalla successiva ricognizione annuale.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ha applicato il principio della ragione più liquida, esaminando direttamente il merito dell’appello principale in luogo della questione pregiudiziale sollevata con l’appello incidentale. Ha quindi dichiarato l’appello principale improcedibile, per essere la delibera del 2024 stata sostituita dalla delibera del 2025, e comunque infondato.

Quanto all’improcedibilità, il Consiglio di Stato ha ribadito che le delibere di ricognizione e razionalizzazione delle partecipazioni societarie si rinnovano annualmente e possiedono una efficacia autoconclusiva, coincidente con l’anno di riferimento. La sopravvenuta sostituzione dell’atto lo priva di effetti e fa venir meno l’interesse alla decisione.

Sul merito, la Corte ha respinto la tesi dell’appellante secondo cui le attività economiche suscettibili di svolgimento in regime concorrenziale non potrebbero essere qualificate come SIEG. L’art. 2, comma 1, lett. h) e i), TUSP include espressamente nella nozione i servizi erogati dietro corrispettivo su un mercato. L’attività di fornitura di gas ed energia, pur a prezzo libero, resta assoggettata alla regolazione di ARERA, che ne garantisce universalità, accessibilità, sicurezza e trasparenza.

La Corte ha valorizzato l’Intesa in sede di Conferenza unificata, recepita nella relazione illustrativa al d.lgs. n. 100 del 2017, che riconduce ai servizi di interesse generale anche quelli regolati dalle Autorità indipendenti di cui alla legge n. 481 del 1995. Ha inoltre richiamato il proprio precedente Cons. Stato n. 578 del 2019, secondo cui le società a partecipazione pubblica che svolgono SIEG restano lucrative, ma il fine pubblico dell’impresa che connota la partecipazione è distinto dallo scopo societario.

Il vincolo di scopo dell’art. 4 TUSP risulta soddisfatto: il Comune ha motivato il mantenimento con la continuità del servizio, l’attenzione alle fasce deboli e la presenza di punti vendita sul territorio, a nulla rilevando che il bacino d’utenza sia nazionale. La censura sugli aiuti di Stato è stata giudicata generica. La scelta di mantenere o dismettere la partecipazione è rimessa a valutazione discrezionale, insindacabile nel merito.