Retroattività della confisca allargata e successione di leggi sulle misure di sicurezza (Cass. pen. Sez. 1 n. 17625 del 15.05.2026)

Principi di diritto (Massima)
In tema di confisca per sproporzione di cui all’art. 240-bis cod. pen., la modifica dell’art. 85-bis d.P.R. n. 309/1990, che ha incluso il delitto di cui all’art. 73, comma 5, d.P.R. n. 309/1990 nel novero dei reati presupposto, si applica retroattivamente entro i limiti dell’art. 200, primo comma, cod. pen. Ne consegue che, per l’individuazione del regime legale di riferimento, deve aversi riguardo alla legge in vigore al tempo dell’applicazione della misura, coincidente con la decisione di primo grado. Non è applicabile la confisca per sproporzione ai fatti definiti con sentenza anteriore alla novella del 2023, né la confisca di cui all’art. 240 cod. pen. in relazione al profitto del reato di mera detenzione di sostanza stupefacente, difettando il nesso eziologico tra il denaro e il reato.

Il Fatto

Il Tribunale di Fermo, quale giudice dell’esecuzione, in sede di rinvio a seguito di annullamento con sentenza della Corte di cassazione del 28.1.2025, ha rigettato l’istanza di annullamento dell’ordinanza dell’1.8.2023 che aveva disposto la confisca delle somme in sequestro, a seguito della sentenza di patteggiamento emessa dal medesimo Tribunale in data 21.12.2021 per il reato di cui all’art. 73, comma 5, d.P.R. n. 309 del 1990. Il giudice dell’esecuzione ha ritenuto adeguata la motivazione dei precedenti provvedimenti, considerando che l’imputato non avesse indicato la provenienza lecita della somma, troppo elevata rispetto al suo tenore di vita, e sussistendo una ragionevolezza temporale tra la somma detenuta e la commissione del reato.

Avverso l’ordinanza ha proposto ricorso per cassazione il difensore, deducendo la violazione degli artt. 240 e 240-bis cod. pen. e il vizio di motivazione. Il ricorrente ha evidenziato l’inapplicabilità della confisca per sproporzione, trattandosi di sentenza precedente all’introduzione dell’art. 85-bis d.P.R. n. 309/1990 nel novero dei reati presupposto, e l’assenza di un nesso tra il denaro e la mera detenzione della sostanza stupefacente.

La Motivazione della Corte

La Corte di cassazione ha ritenuto il ricorso fondato. Ha premesso che la legislazione vigente alla data del commesso reato (18.9.2019) non consentiva l’applicazione della confisca per il reato ascritto all’imputato, sia ai sensi dell’art. 240-bis cod. pen., che non lo includeva tra i reati presupposto, sia ai sensi dell’art. 240 cod. pen. e dell’art. 73, comma 7-bis, d.P.R. n. 309/1990, difettando il collegamento eziologico tra il denaro e la mera detenzione della sostanza stupefacente, come già affermato da Sez. 4, n. 40912 del 2016 e Sez. 2, n. 4177 del 2015.

L’ordinanza impugnata, pur affermando l’applicabilità dell’art. 240 cod. pen., ha in realtà fatto applicazione dei criteri dell’art. 240-bis cod. pen., richiamando la sproporzione rispetto al tenore di vita. La successiva modifica dell’art. 85-bis d.P.R. n. 309/1990, ad opera del D.L. n. 123/2023 convertito nella legge n. 159/2023, ha eliminato l’esclusione della fattispecie di cui al comma 5 dell’art. 73 dal novero dei reati per cui si applica la confisca allargata.

La Corte ha quindi verificato l’applicabilità retroattiva della norma, richiamando il principio già espresso in precedenti conformi: in tema di illecita detenzione di sostanze stupefacenti, il disposto dell’art. 85-bis d.P.R. n. 309/1990, novellato dal D.L. n. 123/2023, si applica retroattivamente entro i limiti previsti dall’art. 200, comma primo, cod. pen., sicché deve aversi riguardo alla legge vigente al momento in cui è stata emessa la sentenza di primo grado (Sez. 4, n. 14095 del 2024; Sez. 6, n. 213 del 2023). L’art. 236 cod. pen., dettando le regole generali per le misure di sicurezza patrimoniali, richiama esclusivamente la prima parte dell’art. 200 cod. pen., escludendo la legge del momento dell’esecuzione.

Nel caso di specie, la sentenza di primo grado è intervenuta in data 21.12.2021, prima della modifica che ha attratto anche l’art. 73, comma 5, d.P.R. n. 309/1990 nell’ambito applicativo dell’art. 240-bis cod. pen. Il novum normativo non è quindi applicabile alla statuizione oggetto del ricorso. La Corte ha pertanto annullato senza rinvio sia l’ordinanza impugnata, sia l’ordinanza dell’1.8.2023 che disponeva la confisca delle somme in sequestro.