Sanatoria edilizia vincolata, preavviso di rigetto e divieto di sanatoria parziale (C.G.A.R.S. n. 999 del 11.12.2025)

Principi di diritto (Massima)
Il procedimento di accertamento di conformità ex art. 36 d.P.R. n. 380/2001 ha natura essenzialmente vincolata, consistendo nella verifica della doppia conformità urbanistica dell’opera al momento della realizzazione e a quello della domanda. Ne deriva che l’omessa comunicazione dei motivi ostativi all’accoglimento ex art. 10-bis legge n. 241/1990 non determina l’annullabilità del diniego, trovando applicazione il primo periodo dell’art. 21-octies, comma 2, legge n. 241/1990: l’ultimo inciso della norma, che esclude la sanatoria processuale per il provvedimento adottato in violazione dell’art. 10-bis, opera solo con riferimento al secondo periodo e non ai provvedimenti vincolati. È inoltre inammissibile la sanatoria parziale ottenuta mediante demolizione delle porzioni eccedenti, perché il concetto di costruzione va inteso in senso unitario e la conformità non può essere conseguita attraverso modifiche successive all’opera già realizzata.

Il Fatto

I ricorrenti, proprietari di un terreno nel comune di Vittoria, realizzavano in assenza di titolo edilizio un fabbricato destinato, secondo le loro dichiarazioni, alla lavorazione di prodotti agricoli. Il Corpo di Polizia Municipale procedeva al sequestro dell’immobile nel dicembre 2013. Il Comune avviava quindi il procedimento sanzionatorio ex art. 31 d.P.R. n. 380/2001 e, a fronte dell’istanza di accertamento di conformità presentata dai proprietari, esprimeva parere negativo per una pluralità di rilievi tecnici: distanza dagli insediamenti abitativi, tipologia costruttiva incompatibile con l’uso dichiarato, superficie eccedente, distanza dai confini e carenze documentali.

Con ordinanza il Comune ingiungeva la demolizione delle opere abusive e, successivamente, disponeva l’acquisizione gratuita dell’immobile e dell’area. Il TAR Sicilia-Catania, con sentenza n. 1049/2023, rigettava il ricorso principale e accoglieva solo parzialmente i motivi aggiunti, annullando l’acquisizione dell’area eccedente il sedime. I proprietari proponevano appello, censurando il diniego di applicazione dell’art. 10-bis legge n. 241/1990 e l’esclusione della sanatoria con demolizione parziale.

La Motivazione della Corte

Il Collegio esamina unitariamente i due motivi, ravvisandovi un’unica questione di fondo sui limiti delle garanzie procedimentali nei procedimenti a contenuto tecnico vincolato. Sul primo profilo, il C.G.A.R.S. ribadisce che il procedimento ex art. 36 d.P.R. n. 380/2001 è vincolato: l’amministrazione opera una valutazione tecnica priva di contenuti discrezionali, limitandosi a verificare la sussistenza della doppia conformità. Da ciò deriva l’esclusione dell’obbligo di preavviso di rigetto, non essendo necessari apporti partecipativi dei soggetti interessati. Il Collegio richiama sul punto Consiglio di Stato n. 5131/2024 e i precedenti ivi citati (Sez. IV n. 4864 del 2017; Sez. VII n. 1372 del 2023).

La Corte affronta poi il nodo interpretativo dell’art. 21-octies, comma 2, legge n. 241/1990. Gli appellanti sostenevano che l’inciso finale, per cui la disposizione del secondo periodo non si applica al provvedimento adottato in violazione dell’art. 10-bis, impedisse la sanatoria processuale. Il Collegio respinge la tesi: la norma distingue il primo periodo, dedicato ai provvedimenti vincolati, dal secondo, concernente la mancata comunicazione dell’avvio del procedimento. L’ultimo inciso si riferisce esclusivamente al secondo periodo e non estende l’esclusione ai provvedimenti vincolati. Solo per il provvedimento discrezionale l’omessa comunicazione del preavviso di rigetto comporta la caducazione dell’atto, come chiarito da Consiglio di Stato, Sez. III, n. 4750 del 2022.

Applicando il primo periodo dell’art. 21-octies, il Collegio rileva che, di fronte ai molteplici rilievi tecnici contenuti nella nota comunale, il contenuto del diniego palesemente non avrebbe potuto essere diverso da quello adottato. La pluralità di ragioni autonome, ciascuna idonea a sostenere il provvedimento sfavorevole, rende evidente che l’attivazione del contraddittorio non avrebbe potuto mutare l’esito negativo.

Quanto al secondo profilo, il C.G.A.R.S. ribadisce il divieto di sanatorie parziali. L’art. 36 d.P.R. n. 380/2001 esige che l’intervento risulti conforme alla disciplina urbanistica ed edilizia sia al momento della realizzazione, sia a quello della domanda: la conformità deve sussistere ab origine e non può conseguirsi con modifiche successive. Il Collegio richiama Consiglio di Stato, Sez. VI, n. 8846 del 2022: il concetto di costruzione va inteso in senso unitario, non essendo possibile scindere il manufatto per sanarne singole porzioni. La distinzione proposta tra sanatoria parziale e sanatoria dell’intero immobile con prescrizione di demolizione è quindi priva di fondamento. L’appello è respinto, con compensazione delle spese.