Selezione dirigenziale senza comparazione non concorsuale spetta al giudice ordinario (C.G.A.R.S. n. 787 del 15.10.2024)

Principi di diritto (Massima)
La riserva di giurisdizione amministrativa prevista dall’art. 63, comma 4, del d.lgs. n. 165 del 2001 concerne esclusivamente le procedure concorsuali in senso tecnico, caratterizzate da bando, valutazione comparativa dei candidati da parte di una commissione esaminatrice e formazione di una graduatoria finale. La selezione per il conferimento di un incarico dirigenziale a tempo determinato che, per espressa previsione della lex specialis, si risolva nella mera definizione di una short list senza comparazione formale, senza nomina di commissione e senza graduatoria di vincitori, non integra una procedura concorsuale. Essa mantiene i connotati della scelta fiduciaria e ricade nella previsione generale dell’art. 63, comma 1, del d.lgs. n. 165 del 2001, con conseguente giurisdizione del giudice ordinario in funzione di giudice del lavoro. Il principio dell’accesso per concorso non è invocabile per attrarre alla giurisdizione amministrativa una procedura che il legislatore ha espressamente devoluto al giudice ordinario.

Il Fatto

L’Istituto Autonomo Case Popolari di Ragusa indiceva, con avviso pubblico del 6 giugno 2023, una selezione per il conferimento dell’incarico di dirigente amministrativo a tempo determinato, eventualmente con funzioni di direttore generale. L’avviso precisava che la valutazione delle istanze non era vincolata a una comparazione formale tra i candidati, ma alla definizione di una short list entro cui individuare il destinatario dell’incarico.

Un candidato impugnava gli atti davanti al TAR Sicilia, sezione staccata di Catania, che con sentenza n. 1170 del 25 marzo 2024 dichiarava il ricorso inammissibile per difetto di giurisdizione, ritenendo la procedura espressione di scelta fiduciaria devoluta al giudice ordinario. Proponeva appello il candidato, sostenendo che l’art. 63, comma 4, del d.lgs. n. 165 del 2001 ricomprenderebbe anche le selezioni, quali procedure concorsuali in senso ampio.

La Motivazione della Corte

Il Collegio ricostruisce la cornice giurisprudenziale consolidata, richiamando Cass. S.U. n. 12215 del 2023, Cons. Stato n. 38 del 2024, C.G.A.R.S. n. 169 del 2021 e Cass. S.U. n. 21600 del 2018. Da tali arresti si evince che la riserva di giurisdizione amministrativa opera solo per il reclutamento basato su prove di concorso, con individuazione degli aspiranti, svolgimento delle prove e confronto obiettivo delle capacità, dominato da discrezionalità amministrativa.

La Corte richiama altresì Cass. S.U. n. 18653 del 2024, che ha devoluto al giudice amministrativo la procedura caratterizzata da bando, valutazione comparativa da parte di una commissione esaminatrice e compilazione di una graduatoria di merito, finalizzata all’instaurazione di nuovi rapporti di lavoro, anche se l’assunzione sia soltanto eventuale.

Applicando tali principi al caso concreto, il Collegio rileva che l’avviso del 6 giugno 2023 prevedeva all’art. 3 una selezione estranea alla comparazione formale tra candidati, finalizzata a una short list e non a una graduatoria. Mancavano la nomina di una commissione esaminatrice, lo svolgimento di prove e la formazione di una graduatoria di vincitori. La relazione istruttoria del 20 giugno 2023 confermava che nessuna valutazione comparativa era stata compiuta, essendo la proposta scaturita da valutazioni di immediata operatività della risorsa e di convenienza economica.

Il Collegio esclude che i principi costituzionali sull’accesso al pubblico impiego possano attrarre la controversia alla giurisdizione amministrativa. Fuori dal perimetro della riserva del comma 4, le modalità di selezione dirigenziale non concorsuali ricadono nella previsione generale dell’art. 63, comma 1, che devolve al giudice ordinario tutte le controversie sul conferimento e la revoca degli incarichi dirigenziali, operando l’amministrazione con i poteri del privato datore di lavoro.

L’appello è pertanto respinto, con condanna dell’appellante alle spese del grado.