Silenzio assenso sull’autorizzazione per scavi fibra ottica e limiti alle prescrizioni (TAR Puglia n. 405 del 20.03.2024)

Principi di diritto (Massima)
Nelle istanze di autorizzazione per scavi e opere civili connessi alla posa di infrastrutture di comunicazione elettronica, disciplinate dall’art. 49 del d.lgs. n. 259/2003, il termine per la conclusione del procedimento è ridotto a dieci giorni quando i lavori di scavo hanno lunghezza inferiore ai duecento metri. Decorso inutilmente tale termine senza provvedimento espresso né indizione di conferenza di servizi, l’assenso si perfeziona e il successivo atto amministrativo è inefficace in parte qua ai sensi dell’art. 2, comma 8-bis, della legge n. 241/1990. Il richiamo all’art. 26 del d.lgs. n. 285/1992 non è di per sé illegittimo, posto che anche l’ente proprietario della strada è tenuto a un vaglio di compatibilità tra le opere progettate e gli interessi pubblici di cui è portatore. L’ente gestore conserva un potere conformativo in fase autorizzativa: il decreto ministeriale sulle specifiche tecniche di scavo e ripristino impone all’esecutore di ottemperare alle ulteriori prescrizioni dettate da ragioni di sicurezza della circolazione. La natura dei finanziamenti, anche di fonte PNRR, non preclude tale verifica, e il divieto di ulteriori oneri o canoni non opera quando l’amministrazione detti modalità esecutive dei lavori.

Il Fatto

La ricorrente, società operante nella realizzazione di infrastrutture di rete in fibra ottica sul territorio nazionale, presenta in data 25.8.2023 istanza ex art. 49 del d.lgs. n. 259/2003 alla Provincia di Lecce per l’autorizzazione di scavi e opere civili sulle strade provinciali 64 e 157, nel territorio del Comune di Muro Leccese. Con nota prot. n. 35719 del 15.9.2023 la Provincia rilascia il nulla osta, imponendo però prescrizioni sulle modalità di ripristino della pavimentazione manomessa. Segue la nota prot. n. 37452 del 27.9.2023, con cui l’amministrazione riscontra l’istanza di annullamento in autotutela presentata dalla società.

La ricorrente impugna i provvedimenti davanti al TAR Puglia, chiedendo l’annullamento e l’accertamento del perfezionamento del silenzio assenso per i lavori sulla SP 157, con declaratoria di inefficacia della nota del 15.9.2023. Si costituiscono la Provincia di Lecce, per resistere, e la Presidenza del Consiglio dei Ministri, Dipartimento per la Trasformazione Digitale, che aderisce alle ragioni attoree. Con ordinanza n. 596 del 7.12.2023 il Tribunale accoglie la domanda cautelare ai sensi dell’art. 55, comma 10, c.p.a.

La Motivazione della Corte

Il Collegio esamina anzitutto il primo motivo, relativo agli interventi sulla SP 157. La società deduce che le opere di scavo interessavano 172,23 metri e che quindi operava il termine ridotto previsto dall’art. 49, comma 7, del d.lgs. n. 259/2003 per gli attraversamenti di strade e i lavori inferiori ai duecento metri. Poiché l’istanza risale al 25.8.2023 e il primo provvedimento reca la data del 15.9.2023, il termine era ampiamente decorso.

La censura è accolta. Il silenzio assenso si è perfezionato in parte qua, con correlata inefficacia parziale del provvedimento n. 35719 limitatamente alle opere riguardanti la SP 157, in conformità all’art. 2, comma 8-bis, della legge n. 241/1990. Il Collegio sottolinea che la stessa amministrazione resistente nulla ha contestato in merito alla formazione dell’assenso implicito.

Passando alle censure sulle opere della SP 64, il Tribunale ritiene infondato il richiamo all’art. 26, comma 3, del d.lgs. n. 285/1992. Sia tale disposizione sia l’art. 49 del d.lgs. n. 259/2003 prescrivono che l’ente proprietario della strada effettui un analogo vaglio di compatibilità tra le opere progettate e gli interessi pubblici coinvolti.

Quanto al decreto ministeriale recante le specifiche tecniche delle operazioni di scavo e ripristino, il Collegio osserva che esso non esaurisce il potere dell’amministrazione. L’art. 12, comma 4, del decreto impone all’esecutore di osservare le ulteriori prescrizioni impartite dall’ente gestore, dettate da ragioni di sicurezza della circolazione e in funzione della tipologia dell’opera. La facoltà esercitata dalla Provincia è dunque coerente con l’impianto normativo. Le doglianze sul punto sono inoltre generiche, non consentendo di verificare la dedotta difformità rispetto alle previsioni del decreto.

Il Collegio esclude poi che la natura dei finanziamenti, anche di fonte PNRR, precluda all’amministrazione di verificare la compatibilità dei lavori con interessi pubblici confliggenti. Infine, il divieto di ulteriori oneri o canoni posto dall’art. 54 del d.lgs. n. 259/2003 non è conferente, perché nella specie non si discute di prestazioni patrimoniali ma di modalità esecutive dei lavori autorizzati. Il ricorso è quindi accolto nei soli limiti dell’accertamento del silenzio assenso sulla SP 157, con compensazione integrale delle spese per le peculiarità della vicenda.