Soccorso istruttorio, servizi analoghi e verifica di anomalia nell’appalto di portierato (TAR Campania n. 1203 del 19.02.2026)
Principi di diritto (Massima)
Il soccorso istruttorio di cui all’art. 101 del D.Lgs. n. 36/2023 è legittimamente attivato quando la lex specialis richieda la comprova di un requisito in riferimento a un triennio senza chiarirne il criterio di calcolo: in presenza di clausola ambigua prevale la lettura estensiva, conforme al favor partecipationis. L’istituto consente di integrare la documentazione amministrativa carente o erronea, purché il requisito sia già posseduto alla data di presentazione della domanda e non venga alterato il contenuto dell’offerta. Il requisito dei servizi analoghi non coincide con quello dei servizi identici e ricomprende i servizi di vigilanza rispetto al portierato, per la contiguità tecnico-operativa dei presidi. Il giudizio di anomalia dell’offerta ha portata globale e sintetica e il sindacato del giudice amministrativo resta limitato alle illegittimità macroscopiche.
Il Fatto
Una società, classificatasi seconda nella procedura indetta da un ateneo per l’affidamento del servizio di portierato e assistenza alle aule, impugna la delibera consiliare che ha approvato l’aggiudicazione del lotto in favore di altra impresa. La ricorrente deduce l’insussistenza del requisito di capacità tecnico-professionale in capo all’aggiudicataria, l’inammissibilità del soccorso istruttorio attivato dalla stazione appaltante e l’anomalia dell’offerta economica.
Seguono quattro ricorsi per motivi aggiunti, con i quali la ricorrente censura l’esecuzione anticipata del servizio disposta in via d’urgenza, l’omessa indicazione delle modalità di attuazione della clausola sociale e, da ultimo, la violazione dei minimi retributivi tabellari. L’amministrazione e la controinteressata resistono, illustrando la correttezza del proprio operato.
La Motivazione della Corte
In via preliminare il Collegio dichiara inutilizzabile, per tardività, la memoria di replica e la documentazione depositata dall’amministrazione due giorni prima dell’udienza, in violazione dell’art. 73 c.p.a. e dell’art. 4, allegato 2, al c.p.a., con termine dimidiato ai sensi dell’art. 119, comma 2, c.p.a..
Nel merito, il primo motivo è infondato. La clausola del disciplinare richiedeva il requisito dei servizi resi negli ultimi tre anni senza chiarire se il periodo andasse calcolato a ritroso o per anni solari. Dinanzi a una previsione dubbia, la stazione appaltante ha correttamente preferito l’interpretazione estensiva, funzionale all’interesse pubblico alla selezione della migliore offerta. Il soccorso istruttorio non ha supplito un requisito mancante, ma ha integrato una documentazione incompleta a fronte di un principio di prova già offerto: l’istituto, come chiarito dall’Adunanza Plenaria n. 16/2020, risponde a una direttiva antiformalistica e incontra il solo limite dell’inalterabilità dell’offerta e dell’effettivo possesso dei requisiti.
Quanto al dedotto illecito professionale, l’omessa indicazione della permanenza di alcuni contratti nel periodo dichiarato non integra di per sé la fattispecie dell’art. 98, comma 3, lett. b), del D.Lgs. n. 36/2023. Non è configurabile alcun automatismo espulsivo: la stazione appaltante deve valutare l’integrità e l’affidabilità del concorrente e, nel caso concreto, l’erronea rappresentazione ha riguardato un profilo formale non richiesto dalla disciplina di gara e inidoneo a influenzare le decisioni di aggiudicazione.
Non persuade neppure la censura sulla non analogia dei servizi dichiarati. La nozione di servizi analoghi non equivale a quella di servizi identici: rileva la riconducibilità al medesimo settore imprenditoriale e la maturata capacità professionale. Pur nella distinzione tra vigilanza attiva e presidio passivo, sussiste una correlazione funzionale tra i due servizi, sicché il servizio di vigilanza può essere considerato analogo, e persino di livello superiore, rispetto al portierato.
Infine, i rilievi sugli oneri aziendali di sicurezza e sul costo della manodopera non superano il vaglio. Gli oneri aziendali sono rimessi alla sfera di autodeterminazione del singolo operatore e la loro eventuale sottostima assume rilievo solo se la rideterminazione al rialzo renda irrealizzabile l’offerta nel suo complesso. Il giudizio di congruità ha portata globale e sintetica e non si dissolve nell’esame parcellizzato delle singole voci: il sindacato giurisdizionale resta circoscritto agli errori macroscopici. I costi della manodopera, calcolati sul CCNL vigente alla data di presentazione dell’offerta, sono coerenti con il criterio del tempus regit actum: il rinnovo contrattuale sopravvenuto è estraneo al subprocedimento di verifica.
Nota della Redazione
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