Società di fatto nel processo tributario: litisconsorzio necessario di tutti i soci (Cass. civ. Sez. V n. 19688 del 16.07.2025)

Principi di diritto (Massima)
Nel processo tributario la controversia sulla configurabilità o meno di una società di fatto comporta il litisconsorzio necessario di tutti i soggetti coinvolti. Il litisconsorzio sussiste, oltre che nelle ipotesi espressamente previste dalla legge, nei casi in cui, per la particolare natura o configurazione del rapporto giuridico dedotto in giudizio e per la situazione strutturalmente comune a una pluralità di soggetti, la decisione non possa conseguire il proprio scopo se non resa nei confronti di tutti. La mancata integrazione del contraddittorio determina la nullità assoluta del giudizio, rilevabile d’ufficio in ogni stato e grado del procedimento. Il vizio non è sanabile in sede di legittimità quando manchino le condizioni alle quali la giurisprudenza subordina la ricostituzione del contraddittorio davanti alla Suprema Corte.

Il Fatto

La contribuente era attinta da un avviso di accertamento per l’anno di imposta 2009, con contestazione di maggior reddito quale socia di una società di fatto. L’atto muoveva dalla ricostruzione di una presunta frode carosello: una società estera con sede in Romania, impiegata come interposta per far figurare come estere operazioni in realtà avvenute sul territorio nazionale.

La contribuente ha impugnato l’accertamento davanti al giudice tributario di primo grado, contestando l’esistenza della frode, ma ha ottenuto esito sfavorevole in entrambi i gradi di merito. Ha quindi proposto ricorso per cassazione con due motivi, poi illustrati con memoria; l’Agenzia delle entrate ha resistito con controricorso. In prossimità dell’adunanza il Pubblico Ministero ha depositato requisitoria, concludendo per la cassazione con rinvio al primo giudice per violazione del litisconsorzio necessario.

La Motivazione della Corte

La Corte affronta in via preliminare di rito la questione del contraddittorio. L’accertamento riguardava il reddito della contribuente quale parte di una società di fatto, sicché la decisione non poteva essere resa senza la partecipazione di tutti i soci. Si tratta di un profilo che il giudice di legittimità rileva d’ufficio, indipendentemente dai motivi formulati dalla ricorrente.

Il collegio richiama due precedenti specifici. Il primo è l’ordinanza n. 31974/2021, che, sul ricorso n. 7097/2017, aveva cassato con rinvio al primo giudice la sentenza relativa all’accertamento per maggior reddito di un altro socio della medesima società di fatto. Il secondo è l’ordinanza n. 18431/2024, depositata il 5 luglio 2024, resa per l’anno di imposta 2008 nei confronti della stessa contribuente, che aveva già affermato il medesimo principio. La Corte riafferma dunque il seguente principio di diritto: nel processo tributario la controversia sulla configurabilità di una società di fatto comporta il litisconsorzio necessario di tutti i soggetti coinvolti, che sussiste, oltre che nei casi previsti dalla legge, quando, per la particolare natura o configurazione del rapporto giuridico e per la situazione strutturalmente comune a una pluralità di soggetti, la decisione non possa conseguire il proprio scopo se non resa nei confronti di tutti.

Il principio, indica la Corte, è conforme a Cass. n. 23261/2018 e Cass. n. 14387/2014. Da esso discende che il giudizio è affetto da nullità assoluta, rilevabile d’ufficio in ogni stato e grado del procedimento, in caso di mancata integrazione del contraddittorio nei confronti di tutti i soci, appunto litisconsorti necessari, come affermato da Cass. n. 15566/2018.

Accertato che i gradi di merito si sono svolti in violazione del litisconsorzio, la Corte ne dichiara la nullità radicale. La ricostituzione del contraddittorio in sede di legittimità non è possibile, perché mancano le condizioni alle quali la giurisprudenza la subordina: sul punto sono richiamate Cass. Sez. Un. n. 14815/2008 e, con affinamento del principio, Cass. Sez. V n. 3789/2018. La Corte dichiara pertanto la nullità dell’intero giudizio per violazione del contraddittorio, cassa la sentenza impugnata e rinvia alla Corte di giustizia tributaria di Roma, in diversa composizione. Gli ulteriori motivi di ricorso restano assorbiti.