Demolizione su suolo demaniale e necessità del previo annullamento del titolo edilizio (TAR Calabria n. 96 del 24.01.2024)

Principi di diritto (Massima)
Il potere di demolizione e ripristino dello stato dei luoghi previsto dall’art. 35 d.P.R. n. 380/2001 presuppone l’accertata realizzazione dell’intervento in assenza di titolo abilitativo. Ove l’opera sia stata autorizzata con concessione edilizia non annullata, il Comune non può ordinarne lo sgombero e la demolizione senza il previo annullamento del titolo. La sopravvenuta declaratoria giudiziale della demanialità dell’area non rende nulla la concessione edilizia: la nullità strutturale ex art. 21-septies legge n. 241/1990 opera in casi estremi e circoscritti, e non ricorre quando la controversia sulla natura del suolo sorge dopo il rilascio del titolo. Il potere comunale di repressione dell’abuso edilizio e quello dell’amministrazione marittima ex art. 54 cod. nav. sono concorrenti ma distinti, sicché la competenza del Comune a esercitare il secondo non è esclusa dalla destinazione industriale dell’immobile.

Il Fatto

La società ricorrente afferma di essere proprietaria di un capannone industriale nel Comune di Gizzeria, realizzato in base a concessione edilizia n. 60 del 5 novembre 1980. La sentenza n. 1073/2015 della Corte d’Appello di Catanzaro, confermata dalla Cassazione, ha accertato la natura demaniale dell’area su cui sorge il fabbricato.

Con ordinanza prot. n. 7232 del 2 dicembre 2021 il Responsabile dell’Area tecnica ha disposto l’immediato sgombero del suolo demaniale, la demolizione dell’immobile e il ripristino dello stato dei luoghi. La società ha impugnato l’atto davanti al TAR, deducendo l’incompetenza del Comune e l’erronea applicazione dell’art. 35 d.P.R. n. 380/2001.

La Motivazione della Corte

Il Collegio respinge l’eccezione di inammissibilità sollevata dall’Agenzia del Demanio. L’interesse della ricorrente sussiste anche a fronte dell’inattività della società, poiché la contestazione dell’atto restrittivo mira ad accertare l’illegittimità dell’ordinanza ablatoria a prescindere dall’operatività dell’impresa.

Quanto alla competenza, il TAR ritiene infondata la prima censura. L’ordinanza richiama i poteri dell’art. 54 cod. nav. e del d.P.R. n. 380/2001: si tratta di poteri concorrenti ma distinti. Il primo tutela la proprietà pubblica e spetta all’amministrazione marittima, salvo delega ai Comuni che nella specie non sussiste; il secondo è di certa spettanza comunale, il che basta a escludere l’incompetenza dedotta.

Il Collegio accoglie invece il secondo gruppo di censure. Il presupposto dell’art. 35 d.P.R. n. 380/2001 è che l’intervento sia stato realizzato senza titolo abilitativo. Nel caso di specie il capannone è stato autorizzato da una concessione edilizia che non risulta annullata. L’ordine di ripristino avrebbe quindi richiesto il previo annullamento del titolo.

Il TAR esclude inoltre la nullità della concessione per la sopravvenuta demanialità dell’area. Richiamando il Cons. di Stato, Sez. V, n. 2028 del 2017 (che a sua volta richiama Sez. IV n. 2202 del 2016), il Collegio osserva che la nullità strutturale ex art. 21-septies legge n. 241/1990 ricorre solo in casi estremi. Al momento del rilascio della concessione la controversia sulla demanialità non era ancora sorta.

Il ricorso è dunque accolto e l’ordinanza annullata, fatti salvi i successivi provvedimenti del Comune. Le spese sono compensate, salvo il contributo unificato posto a carico del Comune soccombente.