Giudicato amministrativo e poteri del giudice dell’ottemperanza nella riedizione del concorso (Cons. Stato n. 8265 del 24.10.2025)

Principi di diritto (Massima)
Nel giudizio di ottemperanza il giudice qualifica le domande proposte, distinguendo quelle che attengono alla violazione o elusione del giudicato da quelle che investono i vizi di legittimità del nuovo provvedimento. Ove ritenga la violazione o elusione, dichiara la nullità dell’atto e la domanda di annullamento diviene improcedibile per sopravvenuta carenza di interesse. Ove rigetti la domanda di nullità, dispone la conversione dell’azione per la riassunzione innanzi al giudice della cognizione, ai sensi dell’art. 32, comma 2, del d.lgs. n. 104/2010. Il giudicato amministrativo accerta fatti e norme del passato e non può coartare ex ante la futura attività dell’amministrazione, se non nel divieto di replicare le invalidità già riscontrate. La riedizione parzialmente rinnovata del potere si salda al segmento procedimentale rimasto in vita, senza necessità di rispettare termini dilatori per la fissazione dei criteri.

Il Fatto

Il ricorrente aveva impugnato l’esito di un concorso per un posto di ricercatore a tempo determinato presso una università, conclusosi con la vittoria di altro candidato. Il TAR Lombardia, con la sentenza n. 2545/2023, aveva parzialmente accolto il ricorso, annullando il provvedimento di approvazione degli atti e imponendo una regressione parziale della procedura sino alla fissazione degli autovincoli valutativi, con rinnovo della valutazione preliminare e finale dei candidati.

In esecuzione, l’amministrazione aveva rinnovato la procedura, confermando la vittoria del medesimo candidato. Il ricorrente ha allora proposto ricorso per ottemperanza avverso il decreto rettorale di approvazione degli atti, chiedendo la declaratoria di nullità per violazione o elusione del giudicato e l’annullamento per vizi di legittimità. Il TAR, con sentenza non definitiva n. 3295/2024, ha rigettato la domanda di nullità e convertito l’azione nel rito ordinario. Da qui l’appello.

La Motivazione della Corte

Il Consiglio di Stato respinge l’appello. Sul primo motivo, relativo alla mancata esclusione di un concorrente, osserva che le censure erano state dichiarate inammissibili nella sentenza ottemperanda e che tali statuizioni, non impugnate, sono divenute definitive e restano estranee al giudicato da ottemperare.

Quanto all’autovincolo, la Corte rileva che la nuova Commissione si è limitata a ribadire i criteri già fissati nel verbale n. 1 del 16 dicembre 2022, esplicitando i voti numerici attribuibili e i sotto-punteggi per ciascun sotto-parametro, senza integrare la lex specialis. Il giudicato, per definizione, accerta fatti passati e non vieta all’amministrazione modifiche o integrazioni dei parametri valutativi, che appartengono a un tratto libero dell’azione amministrativa e possono essere avversate solo in sede di cognizione. La riedizione parzialmente rinnovata del potere, inoltre, si salda al segmento procedimentale rimasto in vita, con la conseguenza che non v’era necessità di rispettare termini dilatori per la pubblicazione dei criteri.

Sul rapporto con lo ius superveniens, il giudice di primo grado ha correttamente rimesso al merito la questione, non potendo il giudice pronunciarsi su poteri non ancora esercitati (cfr. art. 34, comma 2, cod. proc. amm.). La censura è pertanto inammissibile, anche per carenza di interesse, non essendo allegato come la normativa sopravvenuta abbia inciso negativamente sulla procedura.

Il quarto motivo investe un’omessa pronuncia del primo giudice, che aveva convertito l’azione nel rito ordinario. La Corte fissa il principio: chi si duole delle nuove conclusioni dell’amministrazione può proporre un unico giudizio davanti al giudice dell’ottemperanza; questi, rigettata la domanda di nullità, dispone la conversione dell’azione ai sensi dell’art. 32, comma 2, del d.lgs. n. 104/2010. L’appellante, che ha scelto di cumulare le due azioni, non può dolersi dell’esame delle sole eccezioni di nullità. Le spese seguono la soccombenza.