Omessa comunicazione dei motivi ostativi annulla il diniego su convenzione sociale (TAR Sicilia n. 622 del 02.03.2026)

Principi di diritto (Massima)
La stipula di convenzioni tra i Comuni ed enti iscritti all’albo regionale di cui alla L.R. Sicilia n. 22/1986 costituisce espressione di attività discrezionale, non di obbligo. Il procedimento avviato su istanza dell’ente deve pertanto rispettare la garanzia partecipativa di cui all’art. 13 L.R. Sicilia n. 7/2019, che impone la comunicazione dei motivi ostativi all’accoglimento prima dell’adozione del diniego. L’omissione del preavviso di rigetto non è superabile invocando la seconda parte del secondo comma dell’art. 21-octies L. n. 241/1990, poiché tale disposizione non opera per il provvedimento adottato in violazione dell’art. 10-bis L. n. 241/1990. Né ricorre la mancata annullabilità del primo periodo, riservata ai soli atti di natura vincolata. Nei provvedimenti discrezionali l’inosservanza delle garanzie partecipative assume sempre portata rilevante e comporta l’annullamento.

Il Fatto

Una cooperativa sociale gestisce due strutture di accoglienza nel territorio di un Comune siciliano. Dopo l’iscrizione all’albo regionale e le autorizzazioni regionali del febbraio 2024, la cooperativa ha chiesto al Comune la stipula della convenzione necessaria per esercitare due strutture di secondo livello destinate a minori stranieri non accompagnati.

Il Comune ha opposto un diniego, motivato con la situazione sociale del paese, caratterizzata da devianza minorile, evasione scolastica e uso e traffico di sostanze stupefacenti. La cooperativa ha chiesto invano la revoca, rilevando il contrasto con il parere positivo reso dall’Ente nel procedimento regionale. Ha quindi proposto ricorso straordinario al Presidente della Regione; il Comune ha chiesto la trasposizione in sede giurisdizionale e la causa è giunta al TAR.

La Motivazione della Corte

Il Collegio muove dalla natura dell’attività. L’art. 20 della L.R. Sicilia n. 22/1986 prevede che i Comuni “possono” stipulare convenzioni con gli enti iscritti all’albo regionale: il dato letterale esclude ogni obbligo di stipula, come confermato da T.A.R. Sicilia, Palermo, sez. III, n. 1176 del 2021. Trattandosi di attività non vincolata, il procedimento è soggetto all’art. 10-bis L. n. 241/1990 e, in Sicilia, all’art. 13 L.R. n. 7/2019, che impone la comunicazione tempestiva dei motivi ostativi e riconosce all’istante dieci giorni per presentare osservazioni.

Il Comune non ha effettuato il preavviso di rigetto. La ricorrente è stata privata della facoltà di interloquire e di apportare elementi utili alla decisione. Il Tribunale richiama la modifica della seconda parte dell’art. 21-octies L. n. 241/1990, introdotta dall’art. 12, comma 1, lett. i), D.L. n. 76/2020, convertito con L. n. 120/2020: la disposizione non si applica al provvedimento adottato in violazione dell’art. 10-bis. L’omissione del preavviso non è quindi più superabile invocando la sanatoria processuale.

Il Collegio esclude anche l’operatività del primo periodo del secondo comma, che concerne i soli atti di natura vincolata. Nel caso di specie la natura non vincolata emerge dal dato normativo e dal tenore della motivazione, incentrata su valutazioni di mera opportunità. Le difese del Comune, secondo cui il contenuto dispositivo non sarebbe stato diverso, non indicano basi giuridico-fattuali idonee a qualificare l’attività come vincolata.

L’accoglimento della censura procedimentale comporta la regressione del procedimento e la rimessione in termini dell’istante. Il Tribunale dichiara assorbite le ulteriori doglianze, proposte in via subordinata, perché attinenti al contenuto del provvedimento finale. Il ricorso è accolto, il diniego è annullato, fatte salve le ulteriori determinazioni dell’Amministrazione. Le spese processuali sono integralmente compensate.